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會(huì)員法訊第38期

一、法訊速遞

2019年9月24日，國(guó)務(wù)院官網(wǎng)發(fā)布了《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于完善質(zhì)量保障體系提升建筑工程品質(zhì)指導(dǎo)意見(jiàn)的通知》，該指導(dǎo)意見(jiàn)從強(qiáng)化各方責(zé)任、完善管理體制、健全支撐體系和加強(qiáng)監(jiān)督管理4個(gè)方面明確了完善質(zhì)量保障體系、提升建筑工程品質(zhì)的主要舉措。

指導(dǎo)意見(jiàn)突出了建設(shè)單位首要責(zé)任，強(qiáng)化建設(shè)單位對(duì)工程建設(shè)全過(guò)程的質(zhì)量管理；落實(shí)施工單位主體責(zé)任，推行工程質(zhì)量安全手冊(cè)制度；明確房屋使用安全主體責(zé)任，強(qiáng)化房屋所有權(quán)人和產(chǎn)權(quán)人管理職責(zé)；履行政府的工程質(zhì)量監(jiān)管責(zé)任，創(chuàng)新監(jiān)管模式，健全監(jiān)管體系。指導(dǎo)意見(jiàn)進(jìn)一步細(xì)化了建設(shè)單位質(zhì)量責(zé)任要求，提出建設(shè)單位應(yīng)加強(qiáng)對(duì)工程建設(shè)全過(guò)程的質(zhì)量管理，嚴(yán)格履行法定程序和落實(shí)項(xiàng)目法人責(zé)任制，保證合理工期和造價(jià)，不得違法發(fā)包工程。特別是通過(guò)建立工程質(zhì)量信息公示制度，要求建設(shè)單位主動(dòng)公開(kāi)工程竣工驗(yàn)收等關(guān)鍵質(zhì)量信息，有效解決信息不對(duì)稱(chēng)問(wèn)題，督促建設(shè)單位認(rèn)真履行質(zhì)量承諾。提出推行工程擔(dān)保與保險(xiǎn)，完善建筑市場(chǎng)體系；強(qiáng)化工程質(zhì)量終身責(zé)任落實(shí)，加大資質(zhì)資格、從業(yè)限制等方面處罰力度，強(qiáng)化個(gè)人執(zhí)業(yè)資格管理，嚴(yán)格落實(shí)相關(guān)處罰措施。此外，指導(dǎo)意見(jiàn)還提出加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督，完善質(zhì)量共治體系，建立建筑工程責(zé)任主體和責(zé)任人公示制度，推行建筑工程項(xiàng)目質(zhì)量信息公開(kāi)等。以建筑工程質(zhì)量問(wèn)題為切入點(diǎn)，著力提升建筑工程品質(zhì)總體水平。

    二、以案釋法

勞務(wù)分包合同中約定了若出現(xiàn)工人“鬧事”、延誤工期等情形，發(fā)包人可以對(duì)承包人進(jìn)行“罰款”的條款是否有效？

    案情介紹：

2011年3月13日，建大建筑工程有限公司（甲方）與振魯建筑勞務(wù)有限公司（乙方）簽訂了《建筑勞務(wù)分包合同》一份，約定由乙方就山東省寶威電子科技有限公司醫(yī)療儀器生產(chǎn)項(xiàng)目二期工程進(jìn)行勞務(wù)分包施工，合同中約定：“乙方在履行合同期間不能到甲方、建設(shè)單位、監(jiān)理單位任何辦公室或生活區(qū)吵架，不得發(fā)生工人聚眾鬧事、上訪等事件，也不得提出合同外的任何要求。否則，每次罰款乙方10萬(wàn)元人民幣。若發(fā)生乙方施工工人因工資等原因聚眾鬧事、上訪等事件時(shí)，甲方有權(quán)從應(yīng)付乙方的工程款中直接代付工人工資，同時(shí)對(duì)于期間甲方為此所支付的各項(xiàng)費(fèi)用由乙方承擔(dān)，從乙方結(jié)算值中直接扣除。” 甲乙雙方還通過(guò)會(huì)議紀(jì)要約定了工期每延誤一天，乙方愿意接受每天10000元的罰款。2011年6月11日，因存在工人鬧事、延誤工期等矛盾，雙方簽訂《補(bǔ)充合同》解除《建筑勞務(wù)分包合同》。分包合同解除后，雙方因建大建筑工程有限公司是否有權(quán)按照合同約定“罰款”產(chǎn)生爭(zhēng)議，建大建筑工程有限公司為此訴至法院，要求振魯建筑勞務(wù)有限公司支付違約金。

法院觀點(diǎn)：法院審理后認(rèn)為，原告建大建筑工程有限公司與被告振魯建筑勞務(wù)有限公司簽訂的《勞務(wù)分包合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》均系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效合同。上述合同簽訂后，各方當(dāng)事人均應(yīng)按照約定享有合同權(quán)利并履行合同義務(wù)。根據(jù)《合同法》第一百零七條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。因此，被告振魯建筑勞務(wù)有限公司應(yīng)對(duì)其上述違約行為承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

本案經(jīng)過(guò)一審、二審，法院均認(rèn)可雙方對(duì)于“罰款”的約定。

解析：

勞務(wù)發(fā)包人與勞務(wù)承包人在施工合同中約定的“罰款”條款，并非《行政處罰法》意義上的“罰款”。在司法實(shí)踐中，法院通常將施工合同中約定的“罰款”條款視同違約責(zé)任條款。浙江省高級(jí)人民法院民一庭《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問(wèn)題的解答》第十九規(guī)定，建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎(jiǎng)懲辦法的約定，應(yīng)當(dāng)視為違約金條款。當(dāng)事人請(qǐng)求按照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款，以及最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)合同法＞若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙邨l、第二十八條、第二十九條的規(guī)定調(diào)整的，可予支持。因此，法院基本上認(rèn)定“罰款”條款的本質(zhì)為違約而認(rèn)可“罰款”條款的效力，但是“罰款”條款存在其他無(wú)效情形的除外。

    三、法務(wù)問(wèn)答

問(wèn)：聯(lián)合體承包的法律特征？

答：聯(lián)合承包是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的承包單位或其他組織，組合成一個(gè)聯(lián)合體，通過(guò)聯(lián)合體之間的合同結(jié)成聯(lián)營(yíng)組織。《建筑法》第第二十七條第一款規(guī)定，大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十一條規(guī)定，聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)能力；國(guó)家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對(duì)投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。由同一專(zhuān)業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級(jí)較低的單位確定資質(zhì)等級(jí)。

聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，明確約定各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任，并將共同投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。聯(lián)合體中標(biāo)的，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項(xiàng)目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

因此，聯(lián)合體具有共同投標(biāo)、共同簽訂聯(lián)合承包合同、共同向招標(biāo)人承擔(dān)法律責(zé)任的法律特征。

問(wèn)：聯(lián)合體投標(biāo)、承包實(shí)務(wù)中必須注意的法律問(wèn)題？

答： 聯(lián)合體承包的施工項(xiàng)目往往是一些大中型規(guī)模的工程項(xiàng)目，涉及面廣，法律關(guān)系復(fù)雜，因此與單一主體承包相比較，聯(lián)合體承包更容易發(fā)生矛盾。為減少或避免糾紛，采用聯(lián)合體模式承包建設(shè)工程時(shí)必須注意：

（1）聯(lián)合體之間必須簽訂聯(lián)合協(xié)議，以明確各方的權(quán)利義務(wù)；

（2）聯(lián)合體各方均須與發(fā)包人簽訂聯(lián)合承包合同，若由牽頭人或代表人代表聯(lián)合體簽訂聯(lián)合承包合同，聯(lián)合體各方須向牽頭人、代表人出具委托書(shū)；

（3）組建聯(lián)合體必須符合法定的資質(zhì)條件。

    四、溫馨貼士

2019年10月15日起，浙江省二級(jí)建造師臨時(shí)執(zhí)業(yè)證書(shū)取消。

省住建廳《關(guān)于取消二級(jí)建造師臨時(shí)執(zhí)業(yè)證書(shū)的通知》（浙建【2019】8號(hào)）規(guī)定：

一、取消我省二級(jí)建造師臨時(shí)執(zhí)業(yè)證書(shū)，所持有的二級(jí)建造師臨時(shí)執(zhí)業(yè)證書(shū)和執(zhí)業(yè)印章自動(dòng)作廢。

二、持有我省二級(jí)建造師臨時(shí)執(zhí)業(yè)證書(shū)正在擔(dān)任施工單位項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的，在2019年12月31日前，暫可繼續(xù)擔(dān)任該項(xiàng)目的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人；其聘用單位應(yīng)盡快按照有關(guān)要求更換項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。

三、符合《二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試實(shí)施辦法》（浙人專(zhuān)〔2005〕199號(hào)）第七條規(guī)定的，參加二級(jí)建造師考試可免試《建設(shè)工程施工管理》科目。
    本期撰稿

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