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會員法訊第42期

法訊速遞

（一）住建部2020年1月16日發(fā)布實施《關(guān)于修改<建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定和資質(zhì)標準實施意見>的通知》

《通知》對《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定和資質(zhì)標準實施意見》（建市〔2015〕20號）予以修改，在第一條“資質(zhì)申請和許可程序”中增加第（十三）款，即香港服務(wù)提供者和澳門服務(wù)提供者申請設(shè)立建筑業(yè)企業(yè)時，其在香港、澳門和內(nèi)地的業(yè)績可共同作為評定其在內(nèi)地設(shè)立的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的依據(jù)。管理和技術(shù)人員數(shù)量應(yīng)以其在內(nèi)地設(shè)立的建筑業(yè)企業(yè)的實際人員數(shù)量為資質(zhì)評定依據(jù)。

（二）住建部 商務(wù)部《關(guān)于廢止<外商投資建筑業(yè)企業(yè)管理規(guī)定>等規(guī)章的決定》于2020年1月17日公布施行

按照《決定》的要求，《外商投資建筑業(yè)企業(yè)管理規(guī)定》（建設(shè)部對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部令第113號）及《<外商投資建筑業(yè)企業(yè)管理規(guī)定>的補充規(guī)定》(建設(shè)部 商務(wù)部令第121號)自2020年1月17日起廢止。

以案釋法

“以建設(shè)單位審計結(jié)果為準”或者“按照建設(shè)單位付款進度支付工程款”約定的認定及處理

案情簡介

C公司作為建設(shè)單位將某工程發(fā)包給B公司，后B公司又將該工程中的一部分分包給A公司，A公司與B公司簽訂了《建設(shè)工程施工承包合同書》，合同約定由A公司實際施工，B公司收取一定的管理費和所得稅。合同簽訂后，A公司完成了合同約定部分工程的施工工作，雙方對工程量進行了清點，并辦理了工程驗收交接，同時進行了工程割算，但B公司一直未向A公司支付工程款。故A公司向法院提起訴訟，要求B公司向A公司支付工程款。但B公司辯稱雙方曾簽訂協(xié)議約定雙方結(jié)算后按照建設(shè)單位C公司向B公司支付工程款的進度和比例支付，現(xiàn)在建設(shè)單位未結(jié)算完畢，故B公司還不具備向A公司支付工程款的條件。

法院觀點

法院認為，關(guān)于雙方爭議的支付條件是否成就的問題，A公司分包的涉案工程已竣工初驗且已交付并進入養(yǎng)護期，而建設(shè)單位C公司無正當理由長期未審計結(jié)算，故雙方不宜再按照原約定的以建設(shè)單位付款進度和比例支付工程款，原告A公司可以向被告B公司主張工程價款。遂判令被告B公司于判決生效后十日內(nèi)向原告A公司支付工程欠款。

律師觀點

通常情況下，合同雙方作出的上述約定應(yīng)認定為附履行期限和附履行條件的合同條款，該條款本身并不違反法律的強制性規(guī)定，應(yīng)認定為合法有效，且根據(jù)當事人意思自治的法律原則，通常情況下合同雙方應(yīng)依約履行。

此類約定在建設(shè)工程施工合同中較為常見，一般系承包人為減少自身的資金壓力作此約定。但當建設(shè)單位長期不對工程造價進行結(jié)算時，會導(dǎo)致實際施工人或分包單位亦長期無法收到工程款，而其向承包人索要工程款時，則會以建設(shè)單位未結(jié)算或未付款為由被拒。

法院在處理該類糾紛時，一方面會尊重當事人意思自治，另一方面也會對該約定的付款條件或期限是否成就或?qū)脻M進行實質(zhì)性審查。特別是對建設(shè)單位長期未結(jié)算或未付款的原因進行認定。

參照現(xiàn)有的司法判例，若建設(shè)單位未結(jié)算或未付款的原因系存在惡意拖延，且承包人亦不積極主張的，法院一般判決會判令承包人立即向?qū)嶋H施工人或分包單位支付欠付的工程款。若建設(shè)單位未結(jié)算或未付款并非無故惡意拖延，而是有正當理由的，法院一般判決仍然應(yīng)當按照雙方的約定作為付款條件。

法務(wù)問答

1、工程質(zhì)量保修的責任人范圍？

根據(jù)《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第4條規(guī)定：房屋建筑工程在保修范圍和保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷，施工單位應(yīng)當履行保修義務(wù)，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第41條規(guī)定：建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔賠償責任。因此，根據(jù)以上法律法規(guī)規(guī)定，工程質(zhì)量保修責任的責任人為施工單位。《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第13條規(guī)定：保修費用由質(zhì)量缺陷的責任方承擔。因此施工單位在履行保修義務(wù)后可以向造成質(zhì)量缺陷的責任方追償，如設(shè)計方、發(fā)包方等。

2工程質(zhì)量的保修范圍與期限？

根據(jù)《建筑法》第62條規(guī)定：建筑工程實行質(zhì)量保修制度。建筑工程的保修范圍應(yīng)當包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目；保修的期限應(yīng)當按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定。該條款中對于保修范圍的描述包括了與使用者合法權(quán)益相關(guān)的建設(shè)工程部位。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》及《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》明確規(guī)定了建設(shè)工程相關(guān)部位的最低保修期，對于該些法定部位的保修期限，承發(fā)包雙方也可以自行約定，但是不得低于法定的保修期限。對于法律法規(guī)沒有明確規(guī)定保修期限的部位，由承發(fā)包雙方自行約定。

特別提醒的是：根據(jù)2017年5月1日起施行的浙江省實施《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》辦法規(guī)定：商品房的屋面防水工程、有防水要求的廚房、衛(wèi)生間、地下室和外墻面的防滲漏保修期限不得低于八年，保修期限自商品房交付消費者之日起計算。住宅裝修埋設(shè)在墻體、地面內(nèi)的電氣網(wǎng)絡(luò)管線和給排水管道等隱蔽工程的保修期限不得低于八年，其他裝修部位的保修期限不得低于兩年，自裝修工程竣工驗收合格之日起計算。

溫馨提示

受新冠肺炎疫情影響，施工企業(yè)能否申請工期順延？

受新冠肺炎疫情及各地政府疫情防控的相關(guān)舉措影響，施工企業(yè)不可避免會產(chǎn)生工期延誤的情形。浙江省高級人民法院民事審判第二庭《關(guān)于審理涉新冠肺炎疫情相關(guān)商事糾紛的若干問題解答》已經(jīng)明確，新冠肺炎疫情屬于《民法總則》和《合同法》所規(guī)定的不可抗力。浙江省高級人民法院民事審判第一庭《關(guān)于規(guī)范涉新冠肺炎疫情相關(guān)民事法律糾紛的實施意見(試行》也指出，“確因執(zhí)行疫情防控需要，造成工程項目停工的，一般可以順延工期。疫情防控期間訂立合同，且防控未發(fā)生實質(zhì)性變化，當事人以疫情防控為由主張順延工期，一般不予支持。”

施工企業(yè)因為此次疫情影響，不能按照原定時間進行開復(fù)工的，有權(quán)根據(jù)合同約定向發(fā)包人或監(jiān)理人申請順延工期，但建議提供相應(yīng)證明，同時施工企業(yè)應(yīng)注意采取相應(yīng)措施避免工期進一步延誤，以避免造成不必要的損失。

本期撰稿

浙江智仁律師事務(wù)所

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