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會員法訊 疫情風(fēng)控專輯（第六期）

前言

《會員法訊》自2016年10月創(chuàng)辦以來，迄今已有四十一期，通過法訊速遞、以案釋法、法務(wù)問答、溫馨提示等形式，為會員單位的法律風(fēng)險控制提供了有力參考。目前，新型冠病毒疫情來勢兇猛，舉國上下共同抗疫，鑒于疫情對建筑業(yè)產(chǎn)生的巨大影響，為提示企業(yè)有效地防范和控制法律風(fēng)險，特推出疫情風(fēng)控專輯，敬請會員單位關(guān)注。

本專輯由杭州市建筑業(yè)協(xié)會、杭州市建筑裝飾行業(yè)協(xié)會主辦，浙江東鷹律師事務(wù)所協(xié)辦。歡迎會員企業(yè)踴躍投稿。

建筑企業(yè)復(fù)工后如何應(yīng)對新冠肺炎的防疫責(zé)任

2020年春節(jié)期間爆發(fā)的新冠肺炎疫情目前還在持續(xù)，建筑行業(yè)深受其害。由于疫情防控的需要，各地政府先后出臺文件要求建筑企業(yè)推遲復(fù)工，部分地區(qū)的交通管制措施還沒有完全解除，目前大多數(shù)建筑企業(yè)、工程項目尚未復(fù)工。隨著疫情逐漸得以控制，建筑企業(yè)將逐步復(fù)工，復(fù)工以后如何承擔(dān)防疫責(zé)任，是一個急迫又重要的問題。本文試圖梳理建筑企業(yè)的復(fù)工政策、防疫措施和法律責(zé)任，幫助建筑企業(yè)做好復(fù)工后的防疫工作。

一、建筑企業(yè)的復(fù)工政策

1.復(fù)工政策

截至2020年2月17日，除湖北省外，全國其他省份新增確診病例數(shù)從2月3日的890例下降至2月17日的79例，實現(xiàn)“十四連降”，這顯示前期防控有力有效，湖北省以外的疫情基本得以控制，建筑企業(yè)逐步復(fù)工有了可能。就拿杭州市來說，近期有關(guān)部門就發(fā)文明確建筑企業(yè)、建設(shè)工地的復(fù)工時間，詳見下圖：

2月16日，杭州市疫情防控指揮部發(fā)布《關(guān)于加快推進企業(yè)和建設(shè)工程復(fù)工復(fù)產(chǎn)的通知》，要求簡化復(fù)工手續(xù)。企業(yè)按照復(fù)工疫情防控工作導(dǎo)則要求，通過線上企業(yè)有序復(fù)工申報備案數(shù)字平臺或線下方式，將復(fù)工方案、復(fù)工員工防疫承諾書、責(zé)任承諾書、防疫應(yīng)急預(yù)案、食堂防控措施、宿舍防控措施報屬地鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）、管委會即可自行復(fù)工，不需再備案審核通過，負面清單行業(yè)除外。

據(jù)以上通知，杭州市建設(shè)工程復(fù)工實行建設(shè)、施工單位承諾制，即建設(shè)項目提交‘兩表一方案一承諾’，可立即備案、立即復(fù)工。截至2月18日上午12點，全市辦理監(jiān)督手續(xù)的在建工地共計4178個；其中517個在建省市重點工程已全面復(fù)工，復(fù)工備案515個,占99.6%，基本實現(xiàn)全面復(fù)工；全市軌道交通百余個重點項目和亞運村地塊建設(shè)項目均已全部復(fù)工。

2.復(fù)工后的防疫費用承擔(dān)

所謂防疫費用，是指在疫情防控期間建筑企業(yè)為履行建設(shè)工程施工合同，作為疫情防控責(zé)任主體，落實疫情防控和服務(wù)保障措施所產(chǎn)生的相應(yīng)費用。在正式復(fù)工以后，建筑企業(yè)發(fā)生的防疫費用由誰承擔(dān)，能否計入工程造價，是一個有爭議的問題。部分省市的住建部門對此做了不同規(guī)定，詳見下表：

二、建筑企業(yè)復(fù)工后的防疫措施

建筑企業(yè)作為用工主體單位，對于復(fù)工后的疫情防控有不可推卸的責(zé)任。如果在復(fù)工以后員工感染新冠肺炎，由于人員密集流動，極易造成交叉感染，一旦新冠肺炎感染擴散開來，無論是對于企業(yè)自身，還是對于社會，都將造成巨大危害。 

1.施工現(xiàn)場復(fù)工防疫措施

2020年2月1日、3日，市建委發(fā)布《關(guān)于加強杭州市建筑施工領(lǐng)域新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》（杭建工發(fā)【2020】33號），《關(guān)于疫情防控期間切實加強建筑工地人員管理的緊急通知》 （杭建工發(fā)【2020】35號），要求嚴格落實疫情防范“五個一律”要求：一是施工現(xiàn)場采取實名制管理，對工地駐守人員和進入工地的人員、車輛一律排查登記；二是對所有進入工地人員一律測量體溫，發(fā)燒、咳嗽等癥狀者禁止進入工地；三是現(xiàn)場設(shè)置相對獨立的醫(yī)學(xué)觀察區(qū)，對具有重點疫區(qū)居住史或旅行史的人員，以及與上述人員有過密切接觸者，一律按要求做好隔離和醫(yī)學(xué)觀察工作；四是出現(xiàn)疑似病例，工地一律停工，并及時報告屬地衛(wèi)生防疫部門采取措施，妥善處置；五是對出差到重點疫區(qū)的，一律嚴格管控，盡量減少人員流動。此外，還要求嚴格落實開復(fù)工工地疫情防范和安全保障措施，做到“五個不得”、“兩嚴兩禁兩減少”，并落實工地防疫物資配備，做好消毒物品、洗滌用品、醫(yī)療口罩、紅外體溫測量儀等物資保障，避免無防護措施施工作業(yè)情況發(fā)生。特別要求對來自湖北、溫州市、臺州溫嶺市、臺州黃巖區(qū)等重點 疫區(qū)，或有上述地區(qū)旅居史、接觸史，體溫狀況正常的新進人員， 由總包單位負責(zé)落實場地，在項目部或其他場所實施 14 天集中隔離觀察。對上述重點疫區(qū)籍貫人員，經(jīng)核查無相關(guān)旅居史、接觸史、體溫狀況正常的新進人員和來自其他地區(qū)的新進人員，由總包單位負責(zé)落實場地，在項目部或其他場所實施 7 天集中隔離觀察。

2.施工企業(yè)復(fù)工防疫措施

2020年2月16日，杭州市疫情防控指揮部發(fā)布《關(guān)于加快推進企業(yè)和建設(shè)工程復(fù)工復(fù)產(chǎn)的通知》，要求復(fù)工企業(yè)強化主體責(zé)任。各市場主體作為疫情防控第一責(zé)任人，必須切實履行承諾，落實防控措施，嚴格執(zhí)行企業(yè)、個體工商戶、樓宇（產(chǎn)業(yè)園）復(fù)工“六個必須”：1.必須制定樓宇（產(chǎn)業(yè)園）防控措施與服務(wù)配給實施方案，與入駐企業(yè)簽訂疫情防控責(zé)任書，落實防控措施。2.必須強化出入口管理，對入駐企業(yè)員工進入實行健康碼與測溫管理。嚴控外來人員進入。3.必須定時對公共部位消毒，對園區(qū)道路、電梯、樓梯間、公共會議室、衛(wèi)生間等部位的消毒建立檢查記錄。4.必須采取預(yù)約定點服務(wù)，減少人員接觸，公共餐廳取消堂食，實施配送方式。5.必須設(shè)置單獨隔離間，供入駐企業(yè)身體異常人員隔離使用，發(fā)現(xiàn)異常，應(yīng)第一時間報告屬地政府，并實施隔離、送醫(yī)等措施。6.必須落實公共服務(wù)人員與物品的防疫措施，禁用中央空調(diào)，加強對保安、保潔、設(shè)備維護等人員健康管理，公用的服務(wù)用品做到一用一消毒。

建筑企業(yè)、工程項目應(yīng)按照政府部門的要求做好規(guī)定動作，確保防疫措施落實到位，如果防疫措施不到位，疫情再次蔓延的風(fēng)險就很大。近期杭州市一家企業(yè)復(fù)工就因為此事上了新聞，2020年2月10日，濱江區(qū)某科技公司復(fù)工，2月12日該公司一位員工上班首日在首次測溫時體溫正常，中午在對其進行二次測溫時發(fā)現(xiàn)該員工發(fā)熱。該公司立即將此員工轉(zhuǎn)移到企業(yè)內(nèi)部臨時隔離點進一步觀察，并及時通知區(qū)有關(guān)部門，區(qū)衛(wèi)健部門工作人員第一時間到現(xiàn)場處理，要求企業(yè)暫停復(fù)工。萬幸的是，經(jīng)定點醫(yī)院臨床診斷和實驗室檢測，該員工排除新冠肺炎感染。從新聞報道來看，該企業(yè)反應(yīng)是及時的，動作是到位的。但也有反面案例，據(jù)澎湃新聞網(wǎng)2月16日報道，北京市某單位員工回京后沒有居家隔離觀察14天，導(dǎo)致他上班的時候把整個單位幾十個人都作為密切接觸者被隔離。這名患者在食堂吃飯的時候，吃完飯在處理餐盤時和他一起排隊的一個密切接觸者，倆人之間也沒有戴口罩，這位同事也被檢測為陽性。從新聞報道來看，該企業(yè)的防疫措施顯然不到位。

三、建筑企業(yè)防疫不力的法律責(zé)任

建筑企業(yè)防疫不力，顯然屬于違法行為。根據(jù)違法行為所違反的法律的性質(zhì)，一般可以把法律責(zé)任分為民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任。建筑企業(yè)如果防疫不力，就面臨承擔(dān)以上三種法律責(zé)任的風(fēng)險。

1.民事責(zé)任

《傳染病防治法》第七十七條規(guī)定：“單位和個人違反本法規(guī)定，導(dǎo)致傳染病傳播、流行，給他人人身、財產(chǎn)造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。”

《突發(fā)事件應(yīng)對法》第六十七條規(guī)定：“單位或者個人違反本法規(guī)定，導(dǎo)致突發(fā)事件發(fā)生或者危害擴大，給他人人身、財產(chǎn)造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。”此處的民事責(zé)任性質(zhì)屬于民法上的侵權(quán)責(zé)任，建筑企業(yè)復(fù)工后，如果防疫措施不到位，造成人員在工作時交叉感染，對于受害人的人身、財產(chǎn)損失，建筑企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第四條的規(guī)定，建筑企業(yè)因防疫不力應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任或者刑事責(zé)任的，不影響依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因防疫不力應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任和行政責(zé)任、刑事責(zé)任，建筑企業(yè)的財產(chǎn)不足以支付的，先承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

需要注意的是，如果企業(yè)員工在工作時感染新冠肺炎能否構(gòu)成工傷？對此要分情形處理，2020年1月23日，人社部、財政部、衛(wèi)健委三部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于因履行工作職責(zé)感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》規(guī)定：在新型冠狀病毒肺炎預(yù)防和救治工作中，醫(yī)護及相關(guān)工作人員因履行工作職責(zé)，感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎死亡的，應(yīng)認定為工傷，依法享受工傷保險待遇。

對于其他人員，有觀點認為不構(gòu)成工傷，因為缺乏法律依據(jù)，也很難判斷是否在工作中感染了新冠肺炎，也有觀點認為如感染新冠肺炎與履行工作職責(zé)具有因果關(guān)系，就構(gòu)成工傷。2020年2月10日，浙江省高級人民法院發(fā)布《關(guān)于規(guī)范涉新冠肺炎疫情相關(guān)民事法律糾紛的實施意見（試行）》，其中第 5條規(guī)定，勞動者在疫情防控期間因履行工作職責(zé)而感染新冠肺炎的，應(yīng)認定為工傷，依法享受工傷保險待遇。第6條規(guī)定，勞動者非因履行工作職責(zé)感染新冠肺炎的，用人單位應(yīng)依照《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定》等規(guī)定保障勞動者享有醫(yī)療期相關(guān)合法權(quán)益。浙江省高院判斷是否屬于工傷所采納的標準是“因履行工作職責(zé)而感染”。

2.行政責(zé)任

行政責(zé)任指的是行為人違反行政法律法規(guī)構(gòu)成行政違法而應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)的不利后果。我國現(xiàn)有法律體系應(yīng)對此次疫情的行政責(zé)任主要涉及以下規(guī)定。

《突發(fā)事件應(yīng)對法》第六十四條規(guī)定：“有關(guān)單位有下列情形之一的，由所在地履行統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)職責(zé)的人民政府責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可證或者營業(yè)執(zhí)照，并處五萬元以上二十萬元以下的罰款；構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機關(guān)依法給予處罰：（一）未按規(guī)定采取預(yù)防措施，導(dǎo)致發(fā)生嚴重突發(fā)事件的；（二）未及時消除已發(fā)現(xiàn)的可能引發(fā)突發(fā)事件的隱患，導(dǎo)致發(fā)生嚴重突發(fā)事件的；（三）未做好應(yīng)急設(shè)備、設(shè)施日常維護、檢測工作，導(dǎo)致發(fā)生嚴重突發(fā)事件或者突發(fā)事件危害擴大的；（四）突發(fā)事件發(fā)生后，不及時組織開展應(yīng)急救援工作，造成嚴重后果的。前款規(guī)定的行為，其他法律、行政法規(guī)規(guī)定由人民政府有關(guān)部門依法決定處罰的，從其規(guī)定。”第六十六條規(guī)定：“單位或者個人違反本法規(guī)定，不服從所在地人民政府及其有關(guān)部門發(fā)布的決定、命令或者不配合其依法采取的措施，構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機關(guān)依法給予處罰。”

《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》第五十一條規(guī)定：“在突發(fā)事件應(yīng)急處理工作中，有關(guān)單位和個人未依照本條例的規(guī)定履行報告職責(zé)，隱瞞、緩報或者謊報，阻礙突發(fā)事件應(yīng)急處理工作人員執(zhí)行職務(wù)，拒絕國務(wù)院衛(wèi)生行政主管部門或者其他有關(guān)部門指定的專業(yè)技術(shù)機構(gòu)進入突發(fā)事件現(xiàn)場，或者不配合調(diào)查、采樣、技術(shù)分析和檢驗的，對有關(guān)責(zé)任人員依法給予行政處分或者紀律處分；觸犯《中華人民共和國治安管理處罰法》，構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機關(guān)依法予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。” 

近期，部分省市的住建部門就建筑企業(yè)防疫不力專門出臺通知。比如成都市住建局就在2020年2月7日發(fā)布《關(guān)于將新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作納入住建領(lǐng)域市場主體信用評價管理的通知》，要求住建領(lǐng)域從業(yè)單位未落實主體責(zé)任，違反疫情防控相關(guān)規(guī)定，出現(xiàn)下列情形之一的，由住建主管部門責(zé)令限期改正，通報批評，給予警告，并依照違反安全生產(chǎn)作業(yè)規(guī)程的相關(guān)信用評價標準實施信用扣分。（一）未按規(guī)定對所屬人員開展全面排查的；（二）謊報、瞞報、故意錯報疫情防控信息的；（三）未達到復(fù)工復(fù)產(chǎn)標準擅自開工的；（四）復(fù)工復(fù)產(chǎn)后未按規(guī)定開展日常疫情防控的；（五）發(fā)現(xiàn)疫情后未按規(guī)定進行應(yīng)急處置或處置不合格便擅自復(fù)工的。

3.刑事責(zé)任

刑事責(zé)任來源于行為人違反了《刑法》的相關(guān)規(guī)定，建筑企業(yè)因防疫不力涉及的刑事罪名主要包括妨害傳染病防治罪和重大環(huán)境污染事故罪。

（1）妨害傳染病防治罪

《刑法》第三百三十條規(guī)定：“違反傳染病防治法的規(guī)定，有下列情形之一，引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴重危險的，處三年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑：（一）供水單位供應(yīng)的飲用水不符合國家規(guī)定的衛(wèi)生標準的；（二）拒絕按照衛(wèi)生防疫機構(gòu)提出的衛(wèi)生要求，對傳染病病原體污染的污水、污物、糞便進行消毒處理的；（三）準許或者縱容傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人從事國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作的；（四）拒絕執(zhí)行衛(wèi)生防疫機構(gòu)依照傳染病防治法提出的預(yù)防、控制措施的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。甲類傳染病的范圍，依照《中華人民共和國傳染病防治法》和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定確定”。

需要注意的是，妨害傳染病防治罪的構(gòu)成要件中涉及的傳染病為甲類傳染病，而此次新冠肺炎屬于法定的乙類傳染病，但實務(wù)界認為可以參照適用，2020年2月9日，廣東省湛江市人大常委會法工委發(fā)布的《疫情防控法律知識知多少？人大為你釋疑！》第二十四條載明：“違反傳染病防治法的規(guī)定，拒絕執(zhí)行衛(wèi)生防疫機構(gòu)依照傳染病防治法提出的預(yù)防、控制措施的，引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴重危險的，依照《中華人民共和國刑法》第三百三十條的規(guī)定，以妨害傳染病防治罪定罪處罰。”2020年2月11日，最高人民檢察院對外發(fā)布首批十個妨害新冠肺炎疫情防控犯罪典型案例，其中第一個案例的法律要旨認為：“違反傳染病防治法的規(guī)定，拒絕執(zhí)行衛(wèi)生防疫機構(gòu)依照傳染病防治法提出的防控措施，引起新型冠狀病毒傳播或者有傳播嚴重危險，不符合刑法第一百一十四條、第一百一十五條第一款規(guī)定的，依照刑法第三百三十條的規(guī)定，以妨害傳染病防治罪定罪處罰。”

（2）重大環(huán)境污染事故罪

《刑法》第三百三十八條規(guī)定：“違反國家規(guī)定，向土地、水體、大氣排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他危險廢物，造成重大環(huán)境污染事故，致使公私財產(chǎn)遭受重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；后果特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”。根據(jù)該條規(guī)定，違反《傳染病防治法》等有關(guān)規(guī)定，向土地、水體、大氣排放、傾倒或者處置含傳染病病原體的廢物，造成疫情傳播等重大環(huán)境污染事故，致使公私財產(chǎn)遭受重大損失或者人身傷亡的嚴重后果的，以重大環(huán)境污染事故罪定罪處罰，最高可判刑七年。　

值得一提的是，2020年2月7日，成都市住建局發(fā)布《關(guān)于將新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作納入住建領(lǐng)域市場主體信用評價管理的通知》規(guī)定，住建領(lǐng)域從業(yè)單位未落實主體責(zé)任，違反疫情防控相關(guān)規(guī)定，造成疫情傳播的嚴重后果，由住建主管部門參照《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》實施信用扣分：造成1人以下疫情確診，3人以下被隔離的，視為一般安全事故；造成1人以下疫情確診，3～10人被隔離的，視為較大安全事故；造成1人以上疫情確診的，視為重大安全事故。造成3人以上疫情確診的，依法依規(guī)予以一定期限市場禁入。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。該通知似乎將建筑企業(yè)防疫不力造成的嚴重隔離事件視為安全事故，涉嫌重大責(zé)任事故罪。《刑法》第一百三十四條第一款規(guī)定：“在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑”。建筑企業(yè)防疫不力導(dǎo)致疫情蔓延是否構(gòu)成重大責(zé)任事故罪，目前并沒有明確的規(guī)定，也沒有相應(yīng)的案例，這是一個值得探討的刑法學(xué)問題。

四、結(jié)語

當(dāng)前隨著疫情漸漸得以控制，建筑企業(yè)的開復(fù)工逐步實施，在此艱難時刻，廣大建筑企業(yè)一方面要抓緊復(fù)工，勉力經(jīng)營，另一方面也要做好復(fù)工后的防疫工作，注重防疫法律風(fēng)險防范，共克時艱。

本期撰稿

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