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會(huì)員法訊第43期

一、法訊速遞

2020年3月24日中共浙江省委全面依法治省委員會(huì)發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)綜合治理從源頭切實(shí)解決執(zhí)行難問(wèn)題的實(shí)施意見(jiàn)》（浙委法發(fā)〔2020〕2號(hào)）。該意見(jiàn)除完善信用監(jiān)督、警示和懲戒體系等舉措外，還提出通過(guò)加強(qiáng)守信正向激勵(lì)，構(gòu)建自動(dòng)履行為主的治理體系。

意見(jiàn)提出對(duì)主動(dòng)履行者實(shí)行信用正向激勵(lì)，建立以生效裁判履行情況為主要要素的司法信用數(shù)據(jù)庫(kù)，定期向有關(guān)單位推送。

具體而言，誠(chéng)信履行記錄可作為向人民法院申請(qǐng)?jiān)V訟費(fèi)減緩免的優(yōu)先條件，可申請(qǐng)降低訴訟保全保證金比例。各部門可根據(jù)有關(guān)規(guī)定相應(yīng)提高誠(chéng)信履行者信用評(píng)級(jí)，縮短失信限制期限，同時(shí)推動(dòng)金融機(jī)構(gòu)在貸款授信額度和利率等方面給予相應(yīng)優(yōu)惠，在誠(chéng)信企業(yè)評(píng)定以及各行各業(yè)信用平臺(tái)信息采集中給予肯定等。

此外，實(shí)行信用修復(fù)激勵(lì)，被執(zhí)行人債務(wù)雖未履行完畢，但以執(zhí)行和解、提供擔(dān)保、如實(shí)報(bào)告財(cái)產(chǎn)等其他方式積極配合執(zhí)行、履行義務(wù)的，可按照信用修復(fù)有關(guān)規(guī)定，撤銷失信被執(zhí)行人名單，解除限制消費(fèi)措施，放寬其在政府采購(gòu)、招標(biāo)投標(biāo)、行政審批、政府扶持、融資信貸、市場(chǎng)準(zhǔn)入、資質(zhì)認(rèn)定等方面的限制，使其回歸到正常的生產(chǎn)、生活中。

二、以案釋法

實(shí)際施工人以建筑公司的名義對(duì)外借款之法律風(fēng)險(xiǎn)

案情介紹：

安徽建工中標(biāo)毫州市丁家坑綜合改造房建工程，后安排李彬作為該項(xiàng)目的實(shí)際施工人以安徽建工丁家坑項(xiàng)目部的名義施工。

成業(yè)公司為安徽建工丁家坑項(xiàng)目部向雙隆公司購(gòu)買鋼材墊資共計(jì)1230.26萬(wàn)元，為此，李彬代表買受人安徽建工丁家坑項(xiàng)目部向成業(yè)公司出具借條12份。

成業(yè)公司向亳州中院起訴要求安徽建工支付尚未清償?shù)慕杩罴袄ⅰ?/span>

法院審理：

一審法院支持成業(yè)公司的訴訟請(qǐng)求。二審法院安徽高院認(rèn)定李彬不構(gòu)成表見(jiàn)代理，改判安徽建工不必承擔(dān)還款責(zé)任。最高院再審認(rèn)定二審法院裁判正確。

案件分析：

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一是李彬代表買受人安徽建工丁家坑項(xiàng)目部向成業(yè)公司出具借條是否構(gòu)成表見(jiàn)代理，安徽建工是否應(yīng)對(duì)李彬的行為承擔(dān)責(zé)任。

一審法院認(rèn)為李彬是案涉項(xiàng)目的實(shí)際施工人，代表安徽建工丁家坑項(xiàng)目部購(gòu)買鋼材，構(gòu)成表見(jiàn)代理，應(yīng)由安徽建工承擔(dān)責(zé)任。二審、再審法院不同意上述觀點(diǎn)，理由在于：

根據(jù)《最高人民法院印發(fā)〈關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)〉的通知》第十三條之規(guī)定，主張構(gòu)成表見(jiàn)代理的合同相對(duì)人應(yīng)當(dāng)證明如下兩方面內(nèi)容：其一，存在外表授權(quán)，即存在由代理權(quán)授予的外觀，代理行為外觀在表現(xiàn)上有相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)。其二，相對(duì)人對(duì)行為人有代理權(quán)形成了合理信賴。相對(duì)人對(duì)外表授權(quán)是否合理，應(yīng)當(dāng)以是否有正當(dāng)理由作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

本案中，李彬出具的案涉12份借條在出具時(shí)沒(méi)有加蓋印章，均系事后補(bǔ)蓋，且該印章與安徽建工提交的項(xiàng)目部經(jīng)備案使用的印章不一致，成業(yè)公司提供的證據(jù)不足以證明簽訂合同時(shí)，李彬具有安徽建工授權(quán)表象的形式要素。此外，由于成業(yè)公司在簽訂合同時(shí)未審查李彬授權(quán)，未要求安徽建工蓋章，沒(méi)有盡到注意義務(wù)，并非善意無(wú)過(guò)失。綜上，李彬以安徽建工丁家坑項(xiàng)目部的名義對(duì)外借款，不構(gòu)成表見(jiàn)代理，安徽建工不承擔(dān)還款責(zé)任。

三、法務(wù)問(wèn)答

問(wèn)：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋一》第二十條規(guī)定了發(fā)包人逾期不結(jié)算的后果，但具體操作時(shí)如何適用？

答：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋一》第二十條【逾期不結(jié)算的后果】 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

目前通行的2017版《建設(shè)工程施工合同示范文本》通用條款第14.2條約定“發(fā)包人在收到承包人提交竣工結(jié)算申請(qǐng)書后28天內(nèi)未完成審批且未提出異議的，視為發(fā)包人認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算申請(qǐng)單，并自發(fā)包人收到承包人提交的竣工結(jié)算申請(qǐng)單后第29天起視為已簽發(fā)竣工付款證書。”

如未采用通用合同版本，承包人需注意具體合同條款中是否有明確約定“逾期不答復(fù)，視為認(rèn)可結(jié)算文件”的類似表述，如果沒(méi)有前述約定則不能認(rèn)為發(fā)包人逾期答復(fù)視為認(rèn)可承包人的結(jié)算文件。

問(wèn)：建設(shè)工程施工合同因故無(wú)效，但已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，工程款的問(wèn)題如何解決？

答：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋一》第二條規(guī)定 “建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”

四、溫馨提示

員工患病或非因工負(fù)傷時(shí)，醫(yī)療期如何計(jì)算？

按照《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》，企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷，需要停止工作醫(yī)療時(shí)，根據(jù)本人實(shí)際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個(gè)月到二十四個(gè)月的醫(yī)療期：（一）實(shí)際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個(gè)月；五年以上的為六個(gè)月。（二）實(shí)際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個(gè)月；五年以上十年以下的為九個(gè)月；十年以上十五年以下的為十二個(gè)月；十五年以上二十年以下的為十八個(gè)月；二十年以上的為二十四個(gè)月。

其中，醫(yī)療期三個(gè)月的按六個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算；六個(gè)月的按十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算；九個(gè)月的按十五個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算；十二個(gè)月的按十八個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算；十八個(gè)月的按二十四個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算；二十四個(gè)月的按三十個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算。

        本期撰稿：

        浙江浙耀建設(shè)集團(tuán)有限公司  

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