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會員法訊第47期

一、法訊速遞

國務(wù)院公布《保障中小企業(yè)款項支付條例》，自2020年9月1日起施行。

近年來拖欠中小企業(yè)款項問題較為突出，為了促進(jìn)機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)及時支付中小企業(yè)款項，維護(hù)中小企業(yè)合法權(quán)益，優(yōu)化營商環(huán)境，國務(wù)院制定了《保障中小企業(yè)款項支付條例》。

《條例》緊緊圍繞保護(hù)中小企業(yè)合法權(quán)益、強(qiáng)化機(jī)關(guān)事業(yè)單位和大型企業(yè)誠實(shí)守信、優(yōu)化營商環(huán)境作出規(guī)范，切實(shí)增強(qiáng)中小企業(yè)的獲得感。《條例》堅持問題導(dǎo)向，針對社會高度關(guān)注、反映強(qiáng)烈的突出問題，既充分考慮中小企業(yè)實(shí)際情況，又尊重市場主體意思自治和合同自由，建立起市場主體自律、政府依法監(jiān)管、社會協(xié)同監(jiān)督的預(yù)防化解拖欠中小企業(yè)款項法規(guī)制度。

《條例》共29條，主要包括三個方面內(nèi)容。一是規(guī)范合同訂立及資金保障，加強(qiáng)賬款支付源頭治理。《條例》規(guī)定，機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)不得要求中小企業(yè)接受不合理的付款期限、方式、條件和違約責(zé)任等交易條件，不得違約拖欠中小企業(yè)的貨物、工程、服務(wù)款項。同時，強(qiáng)化財政資金保障約束，機(jī)關(guān)、事業(yè)單位使用財政資金從中小企業(yè)采購貨物、工程、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照批準(zhǔn)的預(yù)算執(zhí)行，不得無預(yù)算、超預(yù)算開展采購，政府投資項目所需資金應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定確保落實(shí)到位，不得由施工單位墊資建設(shè)。

二是規(guī)范支付行為，防范賬款拖欠。《條例》對付款期限和檢驗驗收提出了要求。明確禁止機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)變相延長付款期限。規(guī)范了保證金的收取和結(jié)算。明確機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)遲延支付中小企業(yè)款項應(yīng)當(dāng)支付逾期利息，并對機(jī)關(guān)、事業(yè)單位在公務(wù)消費(fèi)、辦公用房、經(jīng)費(fèi)安排等方面采取必要限制措施。

三是加強(qiáng)信用監(jiān)督和服務(wù)保障。明確建立支付信息披露制度、投訴處理和失信懲戒制度以及監(jiān)督評價機(jī)制，以維護(hù)中小企業(yè)合法權(quán)益，營造良好營商環(huán)境。

二、以案釋法

“爛尾工程”的優(yōu)先受償權(quán)行使時間從何時開始起算？

裁判主旨：《建設(shè)工程司法解釋二》出臺后，法院認(rèn)可承包人可以對“爛尾工程”行使優(yōu)先受償權(quán)。同時，行使該權(quán)利的條件已經(jīng)放寬，不再受限于竣工日期，而是應(yīng)按雙方約定的給付工程款時間作為優(yōu)先受償權(quán)的起始時間，進(jìn)一步保障承包人的權(quán)利。

案情簡介：A公司作為發(fā)包人與作為承包人B公司簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，因各種原因，該工程最終沒能完工，成為了爛尾工程，雙方簽訂了《解除協(xié)議》其中約定雙方的建設(shè)工程合同于2015年4月11日解除。B公司于2015年11月將A公司起訴至安徽省高院，請求判決A公司支付該工程的工程款，并確認(rèn)享有該工程的優(yōu)先受償權(quán)。安徽省高院于2019年作出判決，認(rèn)定B公司享有該工程的優(yōu)先受償權(quán)。A公司在收到判決書后隨即向最高人民法院提出上訴，并主張案涉工程并未竣工應(yīng)屬爛尾工程，不符合《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》中關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)行使應(yīng)以竣工之日起算的規(guī)定，請求最高法不予認(rèn)定B公司享有該工程的優(yōu)先受償權(quán)。

審判觀點(diǎn)：最高人民法院在本案中認(rèn)為，2002年的《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》確將優(yōu)先受償權(quán)的行使時間節(jié)點(diǎn)設(shè)定為自工程竣工或約定竣工之日起。但《建設(shè)工程司法解釋二》中的第二十二條明確將優(yōu)先受償權(quán)的行使時間節(jié)點(diǎn)改為自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算，且根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋二》第二十六條之規(guī)定：“本解釋自2019年2月1日起施行。本解釋施行后尚未審結(jié)的一審、二審案件，適用本解釋。本解釋施行前已經(jīng)終審、施行后當(dāng)事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本解釋。最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，不再適用。”2002年的批復(fù)已不再適用。而對于爛尾工程而言，如果雙方已經(jīng)通過《解除協(xié)議》等形式確定了工程款的支付時間，即應(yīng)按雙方約定的時間作為優(yōu)先受償權(quán)的起始時間。

法規(guī)索引：

1．建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的法律依據(jù)為我國《合同法》的第二百八十六條之規(guī)定，即發(fā)包人未按照合同約定支付工程價款時，承包人享有就案涉工程折價或依法拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

2．最高人民法院在2002年6月作出了《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》，其中明確規(guī)定，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日起或建設(shè)工程約定的竣工之日起計算。根據(jù)這條規(guī)定，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的前提條件為工程已經(jīng)竣工，或者自約定的竣工之日起起算。

3．《建設(shè)工程施工司法解釋二》第二十二條：承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算。

三、法務(wù)問答

1.建設(shè)工程施工中的專業(yè)分包需要資質(zhì)嗎？

答：在實(shí)務(wù)中經(jīng)常有當(dāng)事人誤以為建設(shè)工程施工中的專業(yè)分包項目不需要施工資質(zhì)，但實(shí)際情況卻并非如此。《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》中涉及的建設(shè)工程中的專業(yè)分包工程都需要施工資質(zhì)。對于沒有資質(zhì)的單位參與專業(yè)工程建設(shè)，法院一般認(rèn)定施工合同無效。特別需要注意的是，根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，施工勞務(wù)資質(zhì)已不再分類別與等級。企業(yè)具備施工勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)的，可以與總承包人、分包人簽訂《勞務(wù)分包合同》，可以承擔(dān)各類施工勞務(wù)作業(yè)，其簽訂的勞務(wù)分包合同是有效的。

2.最高院《建設(shè)工程司法解釋（一）、《建設(shè)工程司法解釋（二）》可以作為解決勘察、設(shè)計、監(jiān)理合同糾紛的依據(jù)嗎？

答：最高院《建設(shè)工程司法解釋（一）、《建設(shè)工程司法解釋（二）》是針對建設(shè)工程施工合同作出的司法解釋，而不是針對建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、監(jiān)理合同作出的。建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、監(jiān)理合同的效力應(yīng)當(dāng)適用其它法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。所以在具體辦案中，遇到涉及建設(shè)工程勘察、設(shè)計、監(jiān)理合同簽訂和履行所發(fā)生的糾紛，不能以《建設(shè)工程司法解釋（一）、《建設(shè)工程司法解釋（二）》作為處理案件的依據(jù)。

四、溫馨提示

建筑工程結(jié)算應(yīng)特別關(guān)注的四個方面：

第一，核對與編制好結(jié)算資料。

任何一個工程項目，在編制結(jié)算時都要以相關(guān)資料為依據(jù)。因此在審核時，首先要對相關(guān)資料進(jìn)行審查。從施工圖紙、工程承包合同到施工全過程的動態(tài)資料都要一一核對，力求資料完整齊全，確保審核工作正常進(jìn)行。

第二，工程量是審核的關(guān)鍵。

工程量費(fèi)用是工程造價的主體。運(yùn)作中具有較大的彈性和隱蔽性。審核工程量是重點(diǎn)，也是難點(diǎn)。在審核中，經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)結(jié)算的工程量與實(shí)際完成的工程量有出入。

第三，定額單價的審核不可忽視。

在一般情況下，工程的定額單價都有具體規(guī)定，編制工程結(jié)算時只要參照定額單價的明細(xì)子目直接就可以套用。然而在實(shí)際操作中，定額單價套用往往出現(xiàn)差錯。這會直接影響工程造價，因此在審核時不能因定額單價的套用有具體的規(guī)定而掉以輕心。

第四，其他費(fèi)用的審核要堅持合情合理。

本期撰稿

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