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會(huì)員法訊第49期

一、法訊速遞

最高人民法院印發(fā)《關(guān)于人民法院服務(wù)保障進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放的指導(dǎo)意見》

2020年9月25日最高人民法院印發(fā)《關(guān)于人民法院服務(wù)保障進(jìn)一步擴(kuò)大對(duì)外開放的指導(dǎo)意見》的通知（法發(fā)〔2020〕37號(hào)），旨在充分發(fā)揮人民法院審判職能，為建設(shè)更高水平開放型經(jīng)濟(jì)新體制提供有力司法服務(wù)和保障。《指導(dǎo)意見》主要主要內(nèi)容包括：

（一）提高政治站位，找準(zhǔn)司法服務(wù)保障擴(kuò)大對(duì)外開放的結(jié)合點(diǎn)和著力點(diǎn)；

（二）堅(jiān)持涉外訴訟基本原則，依法保護(hù)中外當(dāng)事人合法權(quán)益；

（三）深入推進(jìn)涉外商事海事審判體系現(xiàn)代化建設(shè)，服務(wù)貿(mào)易投資自由化便利化；

（四）加大對(duì)外開放各領(lǐng)域的司法保護(hù)力度，營造法治化國際化便利化營商環(huán)境；

（五）防范化解各類重大風(fēng)險(xiǎn)，堅(jiān)決維護(hù)穩(wěn)定的發(fā)展環(huán)境；

（六）深化國際司法協(xié)助和司法交流合作，提升中國司法的國際影響力。

二、以案釋法

發(fā)包人公司面臨破產(chǎn)，承包人工程款如何取得優(yōu)先受償權(quán)？

案情簡(jiǎn)介：

2015年杭州某建筑公司承包湖州某房地產(chǎn)公司商住樓工程，工程竣工驗(yàn)收已達(dá)二年，2017年5月15日承包人收到該項(xiàng)目《審計(jì)報(bào)告》，確認(rèn)工程尾款尚有350萬元未支付，合同約定尾款支付時(shí)間為《審計(jì)報(bào)告》收到后一個(gè)月內(nèi)。施工過程中，除《審計(jì)報(bào)告》所確定的款項(xiàng)外，雙方存在借款、借款歸還、增加工程預(yù)付款等多筆往來款，最終某房地產(chǎn)公司對(duì)于應(yīng)付款未與某建筑公司對(duì)賬。2018年4月某房地產(chǎn)公司面臨破產(chǎn)。

法院裁判要點(diǎn)：

“發(fā)包人應(yīng)當(dāng)付款之日”必須是最終確認(rèn)的應(yīng)付款金額之日起計(jì)算。在不能確認(rèn)優(yōu)先受償權(quán)具體金額情形下，不能理解為“發(fā)包人應(yīng)當(dāng)付款之日”。

    律師觀點(diǎn)：

對(duì)于工程款優(yōu)先受償權(quán)主張時(shí)限，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》規(guī)定，“承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。”

本案《審計(jì)報(bào)告》確認(rèn)工程款尾款350萬元，合同約定付款時(shí)間為收到《審計(jì)報(bào)告》一個(gè)月內(nèi)，即如果按照《審計(jì)報(bào)告》來算，應(yīng)當(dāng)付款時(shí)間為2017年6月15日前。但因?yàn)槭┕み^程中雙方存在多筆往來款，最終發(fā)包人應(yīng)當(dāng)付款是不是《審計(jì)報(bào)告》確認(rèn)的350萬元實(shí)質(zhì)上是不確定的。項(xiàng)目部遂于2018年4月30日與房地產(chǎn)公司核對(duì)了全部往來款項(xiàng)，最終確認(rèn)發(fā)包人應(yīng)付款是329.3萬元，雙方蓋章并簽署了《對(duì)賬單》。

     2018年5月建筑公司向法院提起訴訟，訴請(qǐng)確認(rèn)優(yōu)先受償權(quán)。庭審中雙方對(duì)《司法解釋二》規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)付款日”進(jìn)行了激烈的抗辯，建筑公司認(rèn)為：“應(yīng)當(dāng)付款日”為雙方最終確認(rèn)應(yīng)付款之日，即《對(duì)賬單》的2018年4月30日，法定的6個(gè)月之內(nèi)起訴，建筑公司享有優(yōu)先受償權(quán)在。被告房地產(chǎn)公司認(rèn)為：“應(yīng)當(dāng)付款日”為《審計(jì)報(bào)告》收到后一個(gè)月，即2017年6月15日，已經(jīng)超過6個(gè)月，不具有優(yōu)先受償權(quán)。

     2018年7月一審法院判決建筑公司具有對(duì)拍賣房屋享有優(yōu)先受償權(quán)，被告上訴后，二審法院支持建筑公司的訴請(qǐng)，維持原判。

三、法務(wù)問答

1.招標(biāo)人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，主要有哪些情形？

（1）就同一招標(biāo)項(xiàng)目向潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人提供有差別的項(xiàng)目信息；

（2）設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與招標(biāo)項(xiàng)目的具體特點(diǎn)和實(shí)際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)；

（3）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績(jī)、獎(jiǎng)項(xiàng)作為加分條件或者中標(biāo)條件；

（4）對(duì)潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人采取不同的資格審查或者評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)；  

（5）限定或者指定特定的專利、商標(biāo)、品牌、原產(chǎn)地或者供應(yīng)商；

（6）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目非法限定潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的所有制形式或者組織形式；

（7）以其他不合理?xiàng)l件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。

2.招標(biāo)文件存在歧視性規(guī)定的，招標(biāo)人應(yīng)如何處理？

招標(biāo)人編制的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不得違反公開、公平、公正和誠實(shí)信用原則。如果潛在投標(biāo)人投訴招標(biāo)文件存在歧視性規(guī)定的內(nèi)容，由此將影響潛在投標(biāo)人投標(biāo)，并經(jīng)查實(shí)的，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》的規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在修改招標(biāo)文件后重新招標(biāo)。

四、溫馨貼士：

《契稅法》實(shí)行后，以下情形免征契稅

《中華人民共和國契稅法》自2020年9月1日起實(shí)行。有下列情形之一的，免征契稅：

（一）國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、軍事單位承受土地、房屋權(quán)屬用于辦公、教學(xué)、醫(yī)療、科研、軍事設(shè)施；

（二）非營利性的學(xué)校、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、社會(huì)福利機(jī)構(gòu)承受土地、房屋權(quán)屬用于辦公、教學(xué)、醫(yī)療、科研、養(yǎng)老、救助；

（三）承受荒山、荒地、荒灘土地使用權(quán)用于農(nóng)、林、牧、漁業(yè)生產(chǎn)；

（四）婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間變更土地、房屋權(quán)屬；

（五）法定繼承人通過繼承承受土地、房屋權(quán)屬；

（六）依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)予以免稅的外國駐華使館、領(lǐng)事館和國際組織駐華代表機(jī)構(gòu)承受土地、房屋權(quán)屬。

作者：朱蘇13656683131

作者單位：浙江東欣建設(shè)集團(tuán)有限公司