會員法訊第66期

一、法訊速遞

《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》修訂，為科技自立自強提供法治保障

2021年12月24日，十三屆全國人大常委會第三十二次會議表決通過修訂后的《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》，自2022年1月1日起施行。此次修訂健全科技創(chuàng)新保障措施，完善國家創(chuàng)新體系，破除自主創(chuàng)新障礙因素等，為走中國特色自主創(chuàng)新道路，促進(jìn)實現(xiàn)高水平科技自立自強提供法治保障。

修訂后的《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》共12章117條，包括總則、基礎(chǔ)研究、應(yīng)用研究與成果轉(zhuǎn)化、企業(yè)科技創(chuàng)新、科學(xué)技術(shù)研究開發(fā)機構(gòu)、科學(xué)技術(shù)人員、區(qū)域科技創(chuàng)新、國際科學(xué)技術(shù)合作等章節(jié)。此次修法，極具亮色的是“建立健全以國家實驗室為引領(lǐng)、全國重點實驗室為支撐的實驗室體系”“鼓勵科研單位采取股權(quán)、期權(quán)、分紅等方式激勵科學(xué)技術(shù)人員”“國家支持發(fā)展新型研究開發(fā)機構(gòu)等新型創(chuàng)新主體”“探索賦予科學(xué)技術(shù)人員職務(wù)科技成果所有權(quán)或者長期使用權(quán)制度”“減輕事務(wù)性負(fù)擔(dān)保障科研時間”等，積極回應(yīng)各方面關(guān)切。

二、以案釋法

發(fā)包人與承包人簽訂《以房抵債協(xié)議書》，該《協(xié)議書》中明確承包人已主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，該方式系承包人對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的有效行使，因此具備優(yōu)先受償效力，可以排除其他債權(quán)人對抵債部分房產(chǎn)的強制執(zhí)行。

基本案情

四川省成都市中級人民法院在執(zhí)行紫杰投資公司等申請人申請執(zhí)行銀都房開公司債務(wù)糾紛案時，對案涉房產(chǎn)采取強制措施，建機工程公司提出執(zhí)行異議，成都市中級人民法院裁定予以支持，紫杰投資公司提起訴訟。

案涉工程分別于2009年4月25日、2011年1月8日、2011年2月28日竣工驗收并交付，2009年9月29日、2011年3月28日銀都房開公司與建機工程公司分別簽訂結(jié)算書。后銀都房開公司出具《關(guān)于我司為四川省建筑機械化工程有限公司抵償房屋辦理過戶登記有關(guān)情況的說明》，該說明載明：“鑒于我司因位于大邑縣大邑大道458#邑都上城項目欠付省建機公司工程款6830778元，且省建機公司享有該工程價款優(yōu)先受償權(quán)，經(jīng)多次磋商，我司于2013年7月11日與省建機公司簽訂《協(xié)議書》，約定將我司房源中價值7330778元的15套房屋用以抵扣欠付建機公司的工程款6830778元……”，原審中建機工程公司已將該份說明作為證據(jù)提交，銀都房開公司原審代理人對該份說明的真實性無異議。

再審申請人認(rèn)為：《關(guān)于我司為四川省建筑機械化工程有限公司抵償房屋辦理過戶登記有關(guān)情況的說明》可以證明建機工程公司在案涉工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使的六個月法定期限內(nèi)通過磋商的方式向銀都房開公司主張過工程價款優(yōu)先受償權(quán)，故建機工程公司與銀都房開公司于2013年7月11日簽訂案涉《協(xié)議書》時，并未超過建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使的法定期限，故以房抵債協(xié)議處分案涉房產(chǎn)的效力優(yōu)先于其他債權(quán)，可以排除其他債權(quán)的強制執(zhí)行。

法院觀點

《中華人民共和國合同法》第二百八十六條（現(xiàn)規(guī)定于《民法典》第八百零七條）規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”建機工程公司承包建設(shè)了銀都房開公司的“邑都上城”項目，銀都房開公司欠付建機工程公司該工程項目的工程款，雙方于2013年7月11日簽訂《協(xié)議書》，約定以案涉項目的13套房屋在內(nèi)的共15套房屋作價抵償銀都房開公司欠付建機工程公司的工程款，并就案涉房屋簽訂《商品房買賣合同》，建機工程公司以沖抵工程款的方式購買上述房屋，其實質(zhì)是通過協(xié)商折價的方式實現(xiàn)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，該行為符合《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定的工程價款優(yōu)先受償權(quán)實現(xiàn)方式。最高法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第一條（現(xiàn)規(guī)定于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第三十六條）規(guī)定：“人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。”紫杰投資公司對銀都房開公司享有的是普通債權(quán)，因此建機工程公司享有的工程款優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)優(yōu)先于紫杰投資公司的普通債權(quán)得到受償，建機工程公司就案涉房屋享有的權(quán)利足以排除紫杰投資公司的強制執(zhí)行，故本案不適用執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定第二十八條的規(guī)定。建機工程公司的再審理由成立，其再審請求應(yīng)予支持。

律師觀點

原《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定的工程價款優(yōu)先受償權(quán)實現(xiàn)方式為催告、協(xié)議折價、申請人民法院依法拍賣。法律并未限制當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)采用哪種方式，故當(dāng)事人可以采用以上任一種方式主張優(yōu)先受償權(quán)。建機工程公司與銀都房開公司簽訂的《協(xié)議書》約定，以沖抵工程款的方式購買案涉房屋，并注明建機工程公司主張了優(yōu)先受償權(quán)，雙方簽訂該協(xié)議的行為實質(zhì)是通過協(xié)商折價的方式實現(xiàn)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，該行為符合原《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定的工程價款優(yōu)先受償權(quán)實現(xiàn)方式，故建機工程公司就案涉房屋享有的權(quán)利足以排除紫杰投資公司的強制執(zhí)行。

三、法務(wù)問答

實際施工人對外借款時使用公司項目部資料專用章，公司是否需要承擔(dān)還款責(zé)任？

答：最高人民法院在（2014）民申字第1號民間借貸糾紛一案中認(rèn)為：借款合同與建設(shè)工程施工合同是兩個不同的合同關(guān)系，實際施工人對外借款不是對涉案項目建設(shè)工程施工合同的履行，《借款協(xié)議》也不屬于工程項目資料，故在《借款協(xié)議》上加蓋公司項目部資料專用章超越了該公章的使用范圍，在未經(jīng)公司追認(rèn)的情況下，不能認(rèn)定《借款協(xié)議》是公司的意思表示，公司對借款不承擔(dān)連帶還款責(zé)任。但實務(wù)中對于加蓋項目部相關(guān)印章的合同，其法律后果是否需要建筑施工企業(yè)承擔(dān)也存在不同判例及規(guī)定，故仍需個案分析。

四、溫馨貼士

1.實施特殊工作時間制度要有相應(yīng)行政許可

獲得實施不定時工作時間制度和綜合計算工時工作時間制度,是用人單位化解加班工資壓力的重要手段,但須注意的是，這兩種工作時間制度一定要獲得相應(yīng)的行政許可后方能有效。所以，公司要注意檢查特殊工作時間制度的行政許可是否處于持續(xù)有效狀態(tài)。如果已經(jīng)失效或即將失效，請及時辦理新的行政許可。如果公司尚未實施特殊工作時間制度的，請及時辦理相應(yīng)的申請。

2.入職審查須注意4方面的情況

入職審查通常要查驗擬入職人員的身份證件、學(xué)歷資質(zhì)證件、勞動關(guān)系證明（含失業(yè)登記證），并對競爭限制義務(wù)、身體健康狀況、個人簡歷和其他個人信息進(jìn)行查驗。這些查驗工作事關(guān)入職員工是否符合錄用條件，可以排除企業(yè)潛在的法律風(fēng)險。

需要特別提醒公司注意的是：A、在查驗證件時，應(yīng)當(dāng)查驗原件并留存證件的復(fù)印件，同時要求提交的員工在復(fù)印件上簽注“與原件一致，由本人提供”和簽名并妥善保管好，保管期限最少到其離職后的3年。B、可以要求入職員工提交芝麻信用、信用卡還賬記錄，要求提交原件或當(dāng)場打開支付寶查詢，以判斷員工的財務(wù)狀態(tài)和信用情況，財務(wù)、采購及重大涉密崗位還可以要求員工提交個人征信報告。C、可以對員工進(jìn)行背景調(diào)查，包括進(jìn)行員工勞動爭議案件申請情況查詢，以判斷員工是否為職業(yè)碰瓷人及其能否勝任崗位。D、在進(jìn)行B項或C項時，需要注意個人信息的保護(hù)。最基本的方式是事先獲得員工授權(quán)和同意。

3.員工離職應(yīng)面談并記錄簽字

無論因何原由、誰先提出解除請求，均應(yīng)面談并進(jìn)行記錄，由員工當(dāng)場對筆記進(jìn)行簽字確認(rèn)。如需以嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由辭退員工的，要保證有相應(yīng)的規(guī)章制度以及制度的合法有效。員工平時的績效評估、考勤記錄表均是作為解除的重要事實依據(jù)，均需由員工親自簽字確認(rèn)，故制度的有效和記錄的完整非常重要。若要以無法勝任工作為由解除勞動合同，前提是員工明確知曉了其崗位工作的內(nèi)容與職責(zé)，因此建議勞動合同中要對崗位有說明，約定用人單位可以調(diào)崗，并要求員工在入職時簽字確認(rèn)。

另外，《勞動合同法》明確規(guī)定在因無法勝任現(xiàn)工作時不得直接解除，而需要先進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)崗。在整個過程中，公司需要做好以下證據(jù)的留存：A、不能從事原工作的考核證明；B、內(nèi)部調(diào)崗證明或培訓(xùn)證明；C、調(diào)崗后仍不能從事工作的考核證明；D、提前30天通知解除勞動關(guān)系的證明或支付替代通知金的證明。如員工提出辭職，最保險的方式是要求員工統(tǒng)一使用“因個人原因提出辭職”這一表述。

公司還需注意的是，在員工個人提出辭職的情況下，在離職審批單或者聯(lián)系單中，必須在員工的簽名處印有“雙方工資等報酬已經(jīng)結(jié)清，再無爭議”等字樣。

本期撰稿

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