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會(huì)員法訊第67期

一、法訊速遞

  最高人民法院發(fā)布《關(guān)于適用民法典總則編若干問題的解釋》

近日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于適用民法典總則編若干問題的解釋》（法釋〔2022〕6號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《總則編解釋》），自2022年3月1日起施行。《總則編解釋》的主要內(nèi)容圍繞以下基本原則：

一是確保民法典與舊法的有序銜接。民法典施行后，最高人民法院相應(yīng)廢止了《民法通則意見》《合同法解釋一》《合同法解釋二》等司法解釋。但這些司法解釋中仍有不少條文與民法典一致，在審判實(shí)踐中仍有重要指導(dǎo)價(jià)值，有必要予以保留并梳理整合，以免出現(xiàn)法律銜接適用空檔，影響民法典的實(shí)施。

二是系統(tǒng)梳理人民法院在長(zhǎng)期司法實(shí)踐中總結(jié)積累的經(jīng)驗(yàn)智慧。人民法院在適用民法典處理民事糾紛時(shí)積累了許多行之有效的經(jīng)驗(yàn)，有必要將此一并納入，以更好地實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一裁判尺度的目的。比如，關(guān)于表見代理的具體適用，最高人民法院2009年發(fā)布的《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》作了細(xì)化規(guī)定，歷經(jīng)十余年的審判實(shí)踐檢驗(yàn)，一些內(nèi)容有必要吸收到《總則編解釋》中。基于同樣的考慮，《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》中的一些規(guī)定精神也被吸收到了《總則編解釋》當(dāng)中。

三是積極回應(yīng)民法總則施行后亟需明確的具體法律適用問題。民法典總則編的絕大多數(shù)規(guī)定源自民法總則，實(shí)際上已實(shí)施了4年多。其間，人民法院積累了豐富的審判經(jīng)驗(yàn)，也發(fā)現(xiàn)了一些亟需統(tǒng)一規(guī)范的具體法律適用問題。這就要求各級(jí)人民法院牢固樹立體系化思維，準(zhǔn)確把握民法典總則編與各分編、民法典與其他民商事法律、基本原則與具體規(guī)定之間的適用邏輯關(guān)系。

二、以案釋法

債權(quán)人向次債務(wù)人行使代位求償權(quán)，次債務(wù)是否需要確定？

【基本案情】

A公司將某工程發(fā)包給B公司承包施工，雙方簽訂合法有效的建設(shè)工程施工合同。隨后，B公司又將該工程轉(zhuǎn)包給自然人C。C進(jìn)場(chǎng)施工至糾紛發(fā)生之日，案涉工程仍未經(jīng)過竣工驗(yàn)收手續(xù)，更未進(jìn)行工程結(jié)算，即C應(yīng)得工程價(jià)款處于尚不確定的狀態(tài)。

本案?jìng)鶛?quán)人D訴請(qǐng)C償還欠款而獲勝訴判決，進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行程序后，發(fā)現(xiàn)C本人名下并無(wú)實(shí)際可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，D遂將A公司、B公司以代位權(quán)糾紛訴至法院，要求行使代位求償權(quán)，要求A公司、B公司直接向D償還債務(wù)。

【法官點(diǎn)評(píng)】

一審法院認(rèn)為，因案涉工程并未經(jīng)過竣工驗(yàn)收及結(jié)算程序，故A公司、B公司及自然人C之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系并不明確，且該爭(zhēng)議不宜在本案中一并審理。因此，一審法院以現(xiàn)有證據(jù)不足以證明D對(duì)A公司、B公司享有到期的、具有以準(zhǔn)確數(shù)額金錢為給付內(nèi)容的債權(quán)為由，駁回D的訴訟請(qǐng)求。

二審法院認(rèn)為，關(guān)于債權(quán)是否到期的問題。自然人C組織施工的案涉工程雖未進(jìn)行竣工驗(yàn)收，但案涉工程已由業(yè)主A公司自行組織后續(xù)施工，符合工程結(jié)算條件，B公司怠于向業(yè)主主張債權(quán)的行為，屬于阻卻自然人C對(duì)B公司行使債權(quán)的條件成就，應(yīng)當(dāng)視為自然人C對(duì)B公司債權(quán)已經(jīng)到期。同時(shí)，自然人C作為實(shí)際施工人，有權(quán)要求業(yè)主A公司結(jié)算工程款。現(xiàn)自然人C怠于行使該權(quán)利，D作為債權(quán)人有權(quán)要求A公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)還款責(zé)任。因此，二審法院判決，A公司、B公司于判決發(fā)生法律效力之日起十五日內(nèi)向D支付款項(xiàng)12487420元。

最高院經(jīng)再審后認(rèn)定，代位權(quán)制度在于解決債務(wù)人怠于行使次債權(quán)時(shí)，如何保護(hù)債權(quán)人權(quán)利的問題。如果行使代位權(quán)需要以次債權(quán)確定為前提，那么當(dāng)債務(wù)人怠于確定次債權(quán)時(shí)，債權(quán)人就無(wú)法行使代位權(quán)，代位權(quán)制度的目的將完全落空。因此，合同法解釋一第十一條第三項(xiàng)規(guī)定，行使代位權(quán)要求次債權(quán)到期，而未要求次債權(quán)確定。在司法解釋僅要求“次債權(quán)到期”的情況下，次債權(quán)是否確定原則上不應(yīng)成為行使代位權(quán)的前提條件，而應(yīng)是在代位權(quán)訴訟中予以解決的問題。自然人C作為實(shí)際施工人，有權(quán)就其施工部分向A公司、B公司主張工程款。A公司、B公司均自認(rèn)欠付工程款，B公司同意由A公司向自然人C直接給付，自然人C可要求A公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，故自然人C對(duì)A公司的債權(quán)已經(jīng)到期。另外，在已經(jīng)認(rèn)定A公司負(fù)有支付義務(wù)的情況下，不再認(rèn)定B公司也負(fù)有支付義務(wù)。據(jù)此，再審法院改判撤銷一二審判決，判令A公司于判決發(fā)生法律效力之日起十五日內(nèi)向D支付12487420元。

【律師觀點(diǎn)】

 贊同上述案例中最高院的觀點(diǎn)，即次債權(quán)確定不是行使代位權(quán)的條件。縱觀現(xiàn)行司法審判實(shí)務(wù)，關(guān)于債權(quán)人進(jìn)行代位權(quán)訴訟時(shí)，是否需要次債權(quán)確定仍存有爭(zhēng)議。從法律規(guī)定的角度出發(fā)，不論是基于合同法的規(guī)定還是民法典的規(guī)定，行使代位權(quán)均僅要求次債權(quán)到期，而未要求次債權(quán)確定。而查明次債權(quán)是否成立、具體數(shù)額及相關(guān)事實(shí)正是代位權(quán)訴訟之中應(yīng)當(dāng)解決的爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一。如果將次債權(quán)確定作為行使代位權(quán)的前提條件，而要求債務(wù)人必須以另案起訴等嚴(yán)苛的方式確定次債權(quán)，必然導(dǎo)致債權(quán)人在現(xiàn)實(shí)中行使代位權(quán)存在諸多障礙，這與代位權(quán)制度設(shè)計(jì)的目的顯然背道而馳。

三、法務(wù)問答

施工合同約定固定總價(jià)，結(jié)算條款卻約定與建設(shè)單位審定價(jià)作為結(jié)算價(jià)，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定工程造價(jià)？

《2013工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》2.0.12規(guī)定，總價(jià)合同是發(fā)承包雙方約定以施工圖及其預(yù)算和有關(guān)條件進(jìn)行合同價(jià)款計(jì)算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同。因此，建設(shè)工程總價(jià)合同在履行過程當(dāng)中完全可能發(fā)生簽證、設(shè)計(jì)變更、索賠或者不可抗力等情形，存在需要與業(yè)主重新結(jié)算的情況。結(jié)合《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第19條的規(guī)定，可見即使是固定總價(jià)合同，也并不意味著合同價(jià)格就一定完全不變，工程結(jié)算時(shí)也需根據(jù)工程往來(lái)簽證、聯(lián)系單、設(shè)計(jì)變更等實(shí)際情況調(diào)整工程造價(jià)。

四、溫馨貼士

駕照申領(lǐng)、使用、扣分有新規(guī)定

公安部新修訂的《機(jī)動(dòng)車駕駛證申領(lǐng)和使用規(guī)定》《道路交通安全違法行為記分管理辦法》于4月1日起施行。

新規(guī)推行大中型客貨車駕駛證全國(guó)“一證通考”、恢復(fù)駕駛資格考試“跨省可辦”、優(yōu)化駕駛證考試內(nèi)容和項(xiàng)目、新增輕型牽引掛車準(zhǔn)駕車型4項(xiàng)便利駕考領(lǐng)證新措施；推行申請(qǐng)資料和檔案電子化、推行部門信息聯(lián)網(wǎng)共享核查2項(xiàng)減證便民服務(wù)新舉措；優(yōu)化調(diào)整記分分值、全國(guó)推行學(xué)法減分措施、調(diào)整滿分學(xué)習(xí)考試制度。

此外，交通運(yùn)輸部、公安部聯(lián)合發(fā)布的新版《機(jī)動(dòng)車駕駛培訓(xùn)教學(xué)與考試大綱》也于4月1日起施行。

年終獎(jiǎng)是否必須發(fā)放？

年終獎(jiǎng)是指年末企業(yè)給予員工的獎(jiǎng)勵(lì)。作為非固定發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬的組成部分，現(xiàn)行法律法規(guī)并未規(guī)定用人單位有強(qiáng)制性義務(wù)為勞動(dòng)者發(fā)放年終獎(jiǎng)，具體是否發(fā)放應(yīng)著眼于勞動(dòng)合同的約定及公司規(guī)章制度的規(guī)定。在有關(guān)爭(zhēng)議發(fā)生后，一般遵循“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的基本原則，即勞動(dòng)者需要提供用人單位關(guān)于年終獎(jiǎng)的約定、規(guī)定、單方承諾或發(fā)放慣例等證據(jù)，就用人單位承擔(dān)年終獎(jiǎng)發(fā)放義務(wù)但未發(fā)放的事實(shí)進(jìn)行舉證，但用人單位應(yīng)對(duì)以下事實(shí)中的全部或部分承擔(dān)舉證責(zé)任：關(guān)于年終獎(jiǎng)發(fā)放的約定、規(guī)章制度（包括制度制定和公示程序文件）、年終獎(jiǎng)的發(fā)放條件、勞動(dòng)者應(yīng)得年終獎(jiǎng)計(jì)算及依據(jù)、年終獎(jiǎng)實(shí)際發(fā)放憑證等進(jìn)行舉證。

本期撰稿

浙江東鷹律師事務(wù)所

毛以聞

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