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會(huì)員法訊第69期

一、法訊速遞

《民訴法解釋》修改了，4月10日起施行！

3月22日，最高人民法院審判委員會(huì)第1866次全體會(huì)議審議通過《最高人民法院關(guān)于修改〈最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋〉的決定》（法釋〔2022〕11號(hào)，以下簡稱《決定》），自2022年4月10日起施行。

《決定》立足審判工作實(shí)際，堅(jiān)持需求導(dǎo)向，嚴(yán)格對(duì)照新民事訴訟法有關(guān)規(guī)定對(duì)《民訴法解釋》條文序號(hào)和條文表述進(jìn)行適應(yīng)性修改，共計(jì)16個(gè)條文。主要內(nèi)容如下：

一是修改簡易程序案件延長審限的相關(guān)規(guī)定。對(duì)照新民事訴訟法第一百六十四條的規(guī)定，將簡易程序案件延長審限的條件由“雙方當(dāng)事人同意繼續(xù)適用簡易程序”修改為“有特殊情況需要延長”，同時(shí)將其最長審限由六個(gè)月修改為四個(gè)月。

二是修改程序轉(zhuǎn)換和程序異議的相關(guān)規(guī)定。對(duì)照新民事訴訟法第一百七十條的規(guī)定，將簡易程序轉(zhuǎn)換為普通程序的條件由“案情復(fù)雜”修改為“不宜適用簡易程序”，為下一步細(xì)化程序轉(zhuǎn)換標(biāo)準(zhǔn)預(yù)留空間。同時(shí)，明確當(dāng)事人對(duì)適用簡易程序、小額訴訟程序的異議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回，裁定可以采取口頭形式。

三是修改簡便方式送達(dá)訴訟文書的規(guī)定。根據(jù)新民事訴訟法關(guān)于電子送達(dá)的規(guī)定，明確人民法院可以依照民事訴訟法第九十條、第一百六十二條的規(guī)定,采取捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等簡便方式傳喚雙方當(dāng)事人、通知證人和送達(dá)訴訟文書。

四是修改小額訴訟案件的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)新民事訴訟法第一百六十五條、第一百六十六條的規(guī)定，刪除《民訴法解釋》原第二百七十四條、第二百七十五條關(guān)于具體適用和不得適用小額訴訟程序案件類型的規(guī)定；調(diào)整海事、海商案件適用小額訴訟程序的標(biāo)的額標(biāo)準(zhǔn)，并允許當(dāng)事人依法合意選擇適用。

五是修改司法確認(rèn)案件共同管轄的相關(guān)規(guī)定。對(duì)照新民事訴訟法第二百零一條關(guān)于司法確認(rèn)案件管轄規(guī)則的規(guī)定，對(duì)調(diào)解組織自行開展調(diào)解的司法確認(rèn)案件管轄問題進(jìn)行適應(yīng)性修改。

二、以案釋法

承包人未取得施工許可證，但經(jīng)發(fā)包人同意進(jìn)場施工,開工日期如何確定?

基本案情

甲公司作為發(fā)包人，與承包人乙公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由乙公司承包商住樓工程。合同開工時(shí)間為2016年2月1日，自開工日起算，總工期為13個(gè)月，合同價(jià)款為11800萬元。2016年2月1日，乙公司進(jìn)場施工。同年4月2日，因乙公司承建的工程未取得施工許可證，屬擅自施工，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局對(duì)乙公司罰款 8000 元。同年9月3日，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局對(duì)涉案工程發(fā)放了建筑工程施工許可證。后因案涉工程工期延誤，乙公司未能依約交付，雙方發(fā)生糾紛。一審、二審認(rèn)定涉案工程的開工日期為 2016 年2月1日，但乙公司認(rèn)為未取得施工許可的施工行為不能視為法律意義上的開工，案涉工程開工日期應(yīng)從2016年9月3日建設(shè)單位取得施工許可，施工行為具備合法性后開始計(jì)算，故向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/span>但最高人民法院再審后，認(rèn)定一審、二審認(rèn)定涉案工程的開工日期正確。

法官點(diǎn)評(píng)

開工日期的確定要堅(jiān)持實(shí)事求是原則，以合同約定及施工許可證記載的日期為基礎(chǔ)，綜合工程的客觀實(shí)際情況，以最接近實(shí)際進(jìn)場施工的日期作為開工日期。本案雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定的開工日期為 2016年2月 1日，乙公司提交的經(jīng)濟(jì)技術(shù)簽證資料也能夠證明項(xiàng)目自2016年 2月1日已經(jīng)開工，且乙公司在本案訴訟中對(duì)其曾于該日期進(jìn)場施工亦不否認(rèn)。故雖然乙公司取得施工許可證日期為2016年9月3日，但從上述情況來看，2016年 2月 1日應(yīng)為最接近實(shí)際進(jìn)場施工的日期。乙公司主張未取得施工許可的施工行為不能視為法律意義上的開工，該主張與客觀事實(shí)不符，不應(yīng)得到支持。至于案涉工程在未取得施工許可證前已經(jīng)實(shí)際施工的問題，屬于行政處罰范圍，有關(guān)行政機(jī)關(guān)亦對(duì)該行為作出了相應(yīng)的行政處罰決定，該事實(shí)不影響本院對(duì)實(shí)際開工日期的認(rèn)定。

律師觀點(diǎn)

根據(jù)《建筑法》第七條規(guī)定，建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級(jí)以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證。也就是說，建設(shè)單位只有取得施工許可證后才可以開工。因此，實(shí)務(wù)中有人認(rèn)為未取得施工許可證進(jìn)場施工是違法的，因此不應(yīng)將違法進(jìn)場施工的日期認(rèn)定為開工日期，實(shí)踐中有一些案件亦認(rèn)可此種觀點(diǎn)。但該觀點(diǎn)存在不合理之處，由于在建設(shè)工程項(xiàng)目進(jìn)行過程中，影響開工條件的因素非常多，有些工程取得建筑工程施工許可證后不能馬上進(jìn)場施工，或者有些情況下承包人已經(jīng)進(jìn)場施工，但施工許可證尚未取得，均會(huì)造成實(shí)際開工時(shí)間與施工許可證上載明的時(shí)間不一致的情況。倘若承包人早已實(shí)際進(jìn)場施工，嗣后發(fā)包人才取得施工許可證并發(fā)出開工通知，此時(shí)如果以開工通知記載的時(shí)間作為開工時(shí)間，不符合事實(shí)，且導(dǎo)致雙方利益失衡。

而《建設(shè)工程司法解釋(一)》亦對(duì)此有所規(guī)定，該解釋第八條第二款規(guī)定: 承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場施工的，以實(shí)際進(jìn)場施工時(shí)間為開工日期。因此，實(shí)際開工日期是事實(shí)問題，應(yīng)該以客觀事實(shí)發(fā)生為準(zhǔn)。至于未取得施工許可證擅自施工的法律風(fēng)險(xiǎn)，既屬于承包人的風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)行為，也系行政處罰范圍，與開工日期的認(rèn)定并無直接關(guān)聯(lián)。

  三、法務(wù)問答

    承包人能否以發(fā)包人未付清工程款為由拒絕交付建設(shè)工程？

不能，除非施工合同中明確約定。

根據(jù)《民法典》第四百四十七條的規(guī)定，債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債權(quán)人為留置權(quán)人，占有的動(dòng)產(chǎn)為留置財(cái)產(chǎn)，但是前款規(guī)定不適用建設(shè)工程。對(duì)于發(fā)包人欠付工程款的，承包人應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第八百零七條的規(guī)定，要求發(fā)包人支付欠付工程款本息并行使建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)。

但因建設(shè)工程施工合同仍屬私法自治范疇，故司法實(shí)務(wù)中普遍認(rèn)為（如：《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第38條的規(guī)定），工程竣工驗(yàn)收合格后，承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程的，一般不予支持，但施工合同另有明確約定的除外。因此，若施工合同中明確約定一定條件下，承包人享有拒絕交付權(quán)，則法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

四、溫馨貼士

機(jī)動(dòng)車登記有新規(guī)

5月1日起，新修訂的《機(jī)動(dòng)車登記規(guī)定》將正式實(shí)施，實(shí)施后車輛登記將有如下變化：

1. 機(jī)動(dòng)車新車登記上牌將免于檢驗(yàn)，只需在出廠之前由廠家負(fù)責(zé)對(duì)新車進(jìn)行查驗(yàn)；

2. 車主可以根據(jù)自己的喜好，自編自選車牌號(hào)碼；

3. 同時(shí)滿足一定條件的非營運(yùn)車輛，還可以實(shí)現(xiàn)車牌互換，但是要注意一年只能申請(qǐng)互換一次；

4. 車輛改裝登記可以跨省辦理；

5.非營運(yùn)車輛全國一證通辦。

本期撰稿

                     浙江湘湖律師事務(wù)所 蔡利娟

                      聯(lián)系電話：13606713467

                     上海君悅（杭州）律師事務(wù)所 陳麗燕

                      聯(lián)系電話：13757130503