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會員法訊第76期

一、法訊速遞

《促進(jìn)個體工商戶發(fā)展條例》施行 “個轉(zhuǎn)企”將更便利

國務(wù)院第190次常務(wù)會議通過了《促進(jìn)個體工商戶發(fā)展條例》，該條例自2022年11月1日起施行。條例旨在鼓勵、支持和引導(dǎo)個體經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，維護(hù)個體工商戶合法權(quán)益，穩(wěn)定和擴大城鄉(xiāng)就業(yè)，充分發(fā)揮個體工商戶在國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展中的重要作用。以下是重點內(nèi)容解讀：

1.強調(diào)對個體工商戶的財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的保護(hù)。條例第六條規(guī)定了：個體工商戶可以個人經(jīng)營，也可以家庭經(jīng)營。個體工商戶的財產(chǎn)權(quán)、經(jīng)營自主權(quán)等合法權(quán)益受法律保護(hù)，任何單位和個人不得侵害或者非法干預(yù)。理解本條應(yīng)當(dāng)結(jié)合《民法典》第56條第1款：個體工商戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)；無法區(qū)分的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。

2.規(guī)定了國家如何鼓勵支持和引導(dǎo)個體工商戶。條例第七條至第十條對國家如何鼓勵支持和引導(dǎo)個體工商戶作出了規(guī)定，明確了國務(wù)院、相關(guān)部門、縣級以上地方人民政府在促進(jìn)個體工商戶發(fā)展方面的職責(zé)，值得注意的是，將“個體工商戶發(fā)展納入本級（縣級以上地方人民政府）國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)劃”。

3.個體工商戶變更經(jīng)營者或者轉(zhuǎn)型為企業(yè)更便利。條例第十三條規(guī)定了如何最便利的“個轉(zhuǎn)企”，本條是本次條例修改變化最大的一條，由原來的“先注銷、后成立”改為“直接向市場主體登記機關(guān)申請辦理變更登記”。這一規(guī)定便利了個體工商戶經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓，實現(xiàn)了個體工商戶變更經(jīng)營者在成立時間、字號和相關(guān)行政許可方面的延續(xù)，大大簡化了手續(xù)、降低了制度性交易成本。需注意的是，本條僅為變更個體工商戶的形式提供便利的行政服務(wù)，因此本條第2款規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)結(jié)清依法應(yīng)繳納的稅款等，對原有債權(quán)債務(wù)作出妥善處理，不得損害他人的合法權(quán)益”。

4.財稅和金融支持。條例第十九條至第二十一條規(guī)定了對個體工商戶的財稅和金融支持。資金對個體工商戶經(jīng)營尤為重要。促進(jìn)個體工商戶發(fā)展，需要充分發(fā)揮各類資金作用，嚴(yán)格落實相關(guān)財稅支持政策，不斷擴大貸款規(guī)模和覆蓋面，多措并舉解決資金問題。條例分別從資金、財稅、貸款三方面對此作出了安排。

5.鼓勵和支持個體工商戶提升知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造運用水平。個體工商戶因其規(guī)模小、影響范圍有限，往往不重視對字號、商標(biāo)、專利、商業(yè)秘密等權(quán)利的保護(hù)和運用，對其發(fā)展產(chǎn)生了一定程度的制約。條例鼓勵和支持個體工商戶提升知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造運用水平，增強市場競爭力，同時規(guī)定國家加大對個體工商戶相關(guān)權(quán)利的保護(hù)力度，提升個體工商戶發(fā)展質(zhì)量。

二、以案釋法

建設(shè)工程總包人（轉(zhuǎn)包人）是否應(yīng)在欠付轉(zhuǎn)承包人工程款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)付款責(zé)任？

案件索引一

（2021）最高法民申3670號案：實際施工人吳先進(jìn)等五人提起訴訟，要求轉(zhuǎn)承包人張曦、張偉峰支付工程款，并要求發(fā)包人九江富和建設(shè)投資集團(tuán)有限公司、總承包人發(fā)達(dá)控股集團(tuán)有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任。一、二審法院判令張曦、張偉峰支付工程款，并判令總承包人發(fā)達(dá)控股集團(tuán)有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

最高法觀點

發(fā)達(dá)控股集團(tuán)有限公司雖非案涉工程的發(fā)包人，但其作為轉(zhuǎn)包人，對張曦（轉(zhuǎn)承包人）尚未支付完畢全部的工程款，因此原審判令其對張曦欠付實際施工人的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任，并未實際損害其利益。

案件索引二

（2021）最高法民申4495號案：鳳縣人民政府將涉案工程發(fā)包給城鄉(xiāng)建設(shè)公司，城鄉(xiāng)建設(shè)公司將工程交由長城路橋公司施工，長城路橋公司又將工程交由楊興川施工，楊興川主張本案工程款。一、二審判令長城路橋公司承擔(dān)本案付款責(zé)任，楊興川再審申請認(rèn)為城鄉(xiāng)建設(shè)公司應(yīng)當(dāng)與長城路橋公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

最高法觀點

轉(zhuǎn)包人城鄉(xiāng)建設(shè)公司與實際施工人楊興川無直接合同關(guān)系，雙方并非本案合同相對人。實際施工人楊興川要求轉(zhuǎn)包人城鄉(xiāng)建設(shè)公司承擔(dān)本案連帶責(zé)任，無明確法律依據(jù)，原審對其該主張未予支持，并無不當(dāng)。

律師觀點

縱觀上述兩個案例，基礎(chǔ)事實基本雷同，都是承包人將自己承包的工程轉(zhuǎn)包出去，轉(zhuǎn)承包人再將工程轉(zhuǎn)包給實際施工人。實際施工人提起訴訟，在要求轉(zhuǎn)承包人支付工程款的同時，要求總包人承擔(dān)連帶付款責(zé)任。

但是，最高法在兩個案件中所采取的是一正一反的觀點，可見司法實踐中同案不同判的情形仍然存在。就總包人是否要對實際施工人承擔(dān)責(zé)任的問題，我國法律、司法解釋并未作出規(guī)定，實踐中各級法院的裁判意見也不統(tǒng)一。2022年1月7日最高法民一庭專業(yè)法官會議紀(jì)要認(rèn)為，根據(jù)合同相對性原則，在層層轉(zhuǎn)包、違法分包的情況下，實際施工人不能向與其沒有合同關(guān)系的發(fā)包人主張付款。同理，總包人也并非層層轉(zhuǎn)包、違法分包情況下實際施工人的合同相對人，故此種情形下的實際施工人也不能向總包人主張付款。當(dāng)然，每個案件的細(xì)節(jié)會略有不同，我們在遇到類案時要注重相互之間細(xì)節(jié)的區(qū)別，可能會因某個細(xì)節(jié)的不同改變案件的結(jié)果。

三、法務(wù)問答

問：發(fā)包方與承包方在招標(biāo)文件中約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格，工程中標(biāo)后發(fā)包方又同中標(biāo)人另行約定如工程未拿到“魯班獎”將不予退還履約保證金，該約定是否有效？

答：該約定已經(jīng)構(gòu)成了對中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容的變更，應(yīng)無效。依據(jù)《民法典》第七百八十八條第一款規(guī)定：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。”承包人負(fù)有按期保質(zhì)完成施工任務(wù)之義務(wù)，享有按合同約定受領(lǐng)工程價款之權(quán)利；發(fā)包人享有按合同約定接收符合約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)工程產(chǎn)品之權(quán)利，負(fù)有按合同約定支付工程價款之義務(wù)。由此可見，于建設(shè)工程合同而言，其合同實質(zhì)性內(nèi)容一般包括工程價款、工程質(zhì)量、工程期限等。

“魯班獎”是全國范圍內(nèi)的建筑行業(yè)最高質(zhì)量獎，從法律性質(zhì)上講，這種獎勵所依附的標(biāo)準(zhǔn)并不屬于國家強制性標(biāo)準(zhǔn)，而是行業(yè)領(lǐng)域所鼓勵的標(biāo)準(zhǔn)。在招標(biāo)投標(biāo)合同已經(jīng)約定為工程合格標(biāo)準(zhǔn)的情況下，發(fā)包方與承包方又另行約定必須拿到“魯班獎”，否則就扣除履約保證金，此種承諾所賦予承包方的義務(wù)已經(jīng)高于招標(biāo)投標(biāo)合同約定的義務(wù)，實際上已經(jīng)改變了招標(biāo)投標(biāo)文件所約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條第一款“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。投標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容其他協(xié)議”的規(guī)定，故此可以認(rèn)為上述約定應(yīng)屬無效。

四、溫馨貼士

金稅四期年底或?qū)⑸暇€，高凈值人群受影響較大

近日，國家稅務(wù)總局王軍在一次講話中明確提出：在2022年12月31日之前，基本實現(xiàn)金稅四期的研發(fā)工作。

金稅四期是國家稅務(wù)部門信息化系統(tǒng)基礎(chǔ)工程升級改造項目，將與金融系統(tǒng)信息共享，對納稅人的收入、支出等進(jìn)行互聯(lián)網(wǎng)+大數(shù)據(jù)風(fēng)險管理，對企業(yè)登記注冊信息、企業(yè)納稅狀態(tài)、企業(yè)相關(guān)人員手機號碼實行核查，實現(xiàn)對業(yè)務(wù)的全面監(jiān)控。屆時，企業(yè)、個人數(shù)據(jù)信息將更加透明，對企業(yè)、個人的稅務(wù)稽查將會更嚴(yán)、更精準(zhǔn)，更全面。2023年，將基本實現(xiàn)信息系統(tǒng)自動提取數(shù)據(jù)、自動計算稅額、自動預(yù)填申報，納稅人、繳費人確認(rèn)或補正后即可線上提交。

金稅四期上線后，銀行、非銀行支付機構(gòu)（比如支付寶、微信）等參與機構(gòu)，可以核實企業(yè)及相關(guān)人員重要信息，多維度核查企業(yè)及相關(guān)人員的真實性，了解企業(yè)的經(jīng)營狀況、識別企業(yè)是否有開戶資格。對于個人而言，資金的監(jiān)控將會更為嚴(yán)格，特別是個人銀行卡交易，個人名下一張銀行卡涉案，5年內(nèi)不能開新戶，同時計入征信，實現(xiàn)“讓守信者處處受益、讓失信者處處碰壁”的目標(biāo)。對于高凈值人群來說，隨著自然人納稅識別號的建立和新個稅中引入反避稅條款，計入征信，海內(nèi)外資產(chǎn)收支將更透明。

本期撰稿

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