www.qginfo.cn-久久综合精品国产丝袜长,久久综合精品国产二区无码,国产精品欧美久久久久无广告,飘雪在线影院观看免费完整版高清

會員法訊第78期

一、法訊速遞

新版《建設工程質(zhì)量檢測管理辦法》3月1日起施行

為進一步加強建設工程質(zhì)量檢測管理、保障建設工程質(zhì)量，住房和城鄉(xiāng)建設部日前發(fā)布新版《建設工程質(zhì)量檢測管理辦法》（住房和城鄉(xiāng)建設部令第57號）（以下簡稱《管理辦法》），自2023年3月1日起施行。

《管理辦法》主要修訂了四方面的內(nèi)容：

1.完善建設工程質(zhì)量檢測內(nèi)涵，明確檢測適用范圍。一是將檢測內(nèi)容擴充為“涉及結(jié)構(gòu)安全、主要使用功能的檢測項目，進入施工現(xiàn)場的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設備，以及工程實體質(zhì)量等”，更好地滿足社會發(fā)展需要。二是根據(jù)工作職責和實際，進一步明確適用范圍為新建、擴建、改建房屋建筑和市政基礎設施工程建設中的質(zhì)量檢測相關(guān)活動及其監(jiān)督管理。

2.擴充檢測市場主體類型，嚴格規(guī)范檢測行為。一是規(guī)定具有獨立法人資格的企業(yè)、事業(yè)單位，以及依法設立的合伙企業(yè)均可以申請檢測機構(gòu)資質(zhì)，依法依規(guī)從事相關(guān)檢測業(yè)務，豐富檢測市場主體類型，適應檢測市場實際需要。二是規(guī)范檢測過程中的委托、取樣、標識、送檢、接收試樣等檢測活動，要求檢測機構(gòu)建立建設工程過程數(shù)據(jù)和結(jié)果數(shù)據(jù)、檢測影像資料及檢測報告記錄與留存制度，保證檢測數(shù)據(jù)和檢測報告的真實性、準確性。三是要求檢測機構(gòu)建立并使用信息化管理系統(tǒng)對檢測活動進行管理，推動建設工程質(zhì)量檢測數(shù)字化升級，保證檢測活動全過程可追溯。四是要求檢測機構(gòu)應當保持人員、儀器設備、檢測場所、質(zhì)量保證體系等方面符合建設工程質(zhì)量檢測資質(zhì)標準，加強檢測人員培訓，按照有關(guān)規(guī)定對儀器設備進行定期檢定或者校準，確保檢測技術(shù)能力持續(xù)滿足所開展建設工程質(zhì)量檢測活動的要求。五是完善建設工程質(zhì)量檢測責任體系，明確參與檢測活動的建設、施工、監(jiān)理等單位及人員的責任義務，完善相關(guān)禁止行為規(guī)定。

3.強化資質(zhì)管理，優(yōu)化審批流程。一是根據(jù)建設工程質(zhì)量檢測活動的實踐需要，將檢測機構(gòu)資質(zhì)修改為綜合類資質(zhì)和專項類資質(zhì)。二是落實“放管服”改革要求，不再要求檢測機構(gòu)提供營業(yè)執(zhí)照及社會保險等書面材料，改由資質(zhì)許可機關(guān)進行網(wǎng)上核查，減輕檢測機構(gòu)負擔。三是資質(zhì)證書實行電子證照，有效期由3年延長至5年。四是強化資質(zhì)審查專家評審環(huán)節(jié)，確保檢測機構(gòu)專業(yè)技術(shù)能力。五是加強動態(tài)監(jiān)管，將檢測機構(gòu)違法違規(guī)行為相關(guān)情況納入資質(zhì)許可條件，要求檢測機構(gòu)發(fā)生事項變更影響其符合資質(zhì)標準的，應當提出資質(zhì)重新核定申請，保證檢測機構(gòu)持續(xù)滿足資質(zhì)標準要求。

4.完善監(jiān)管機制，加大處罰力度。一是強化建設工程質(zhì)量檢測信息化監(jiān)管，規(guī)定縣級以上地方主管部門建立建設工程質(zhì)量檢測監(jiān)管信息系統(tǒng)，提升信息化監(jiān)管水平。二是加強建設工程質(zhì)量檢測過程管控，規(guī)定主管部門應當對檢測機構(gòu)實行動態(tài)監(jiān)管，增加抽測等監(jiān)管方式。三是加大信用信息應用，規(guī)定主管部門對檢測機構(gòu)作出處罰后，應當將相關(guān)單位和人員受到處罰的信息予以公開，實行守信激勵和失信懲戒。四是加大對違法違規(guī)行為的處罰力度。

此外，為實現(xiàn)資質(zhì)標準及時適應新形勢、新情況、新要求，建設工程質(zhì)量檢測資質(zhì)標準不再作為《管理辦法》附件，住房和城鄉(xiāng)建設部將單獨印發(fā)檢測機構(gòu)資質(zhì)標準，對申請單位資歷及信譽、技術(shù)人員、檢測設備及場所等條件和業(yè)務范圍做出規(guī)定。

二、以案釋法

在建設工程分包合同中，承包人與分包人在合同中約定“按照業(yè)主支付進度付款”“以收到建設單位工程款為向分包人支付工程款的前提”等條款（俗稱“背靠背“條款），該條款的法律效力應該如何認定？

●案例索引【2020】贛民終958號

上海城建市政工程（集團）有限公司與武船重型工程股份有限公司建設工程分包合同糾紛中，武船重工公司、上海城建公司簽訂的《建設工程專業(yè)分包合同》第一部分協(xié)議書、第二部分通用條款、第三部分專用條款中合同價款的支付和竣工驗收、違約責任的約定，合同中約定分包人不得要求承包人先行支付工程款（預付款、進度款），分包人同意承包人接收到發(fā)包人支付承包人工程款的比例，支付分包人工程款，或承包人在收到發(fā)包人工程款后，才支付分包人工程款，工程款每月按核定工作量的70%支付，付款總額達到合同總價的70%時停止付款，待工程終驗通過、竣工結(jié)算結(jié)束且業(yè)主工程款撥付至95%以上后支付乙方工程款至95%，余款5%在質(zhì)量保修期滿無質(zhì)量問題且業(yè)主撥款后半年內(nèi)付清。后武船公司認為，自己已經(jīng)履行完畢全部合同義務，且工程已經(jīng)竣工多年，應該向自己支付工程款項，合同中的“背靠背”條款不能成為自己主張款項的妨礙要件。上海城建公司則認為，合同中約定的“背靠背”條款有效，屬于付款條件未成就，自己有權(quán)拒絕付款。雙方遂訴至法院。

●法院觀點

江西省高院認為，在簽訂分包合同時，其作為長期從事建設工程領域的企業(yè)，對于合同中約定的“背靠背”條款十分熟悉，武船重工公司可以根據(jù)自身風險承受能力對合同價款支付風險負擔作出理性判斷，有是否接受該條款的選擇權(quán)，其簽約行為就是接受風險的真實意思表示。因此，上訴人上海城建公司與被上訴人武船重工公司簽訂的《建設工程專業(yè)分包合同》第一部分協(xié)議書、第二部分通用條款、第三部分專用條款中關(guān)于合同價款支付的約定，是雙方的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應認定合法有效。

●律師觀點

我國法律法規(guī)對“背靠背”條款并無明確規(guī)定，建議總承包人和分包人均要審慎對待“背靠背”條款的法律風險。對于分包人而言，應避免將發(fā)包人支付總承包人工程款作為總承包人向分包人支付分包合同價款的條件，盡量保持分包工程款價款結(jié)算和支付的獨立性。但不可否認的是，在合同訂立的過程中，總承包人處于優(yōu)勢地位，分包人通常無法拒絕在分包合同中約定“背靠背”條款。當分包合同明確約定“背靠背”條款且總承包人惡意欠付分包工程款時，建議分包人及時提起訴訟或仲裁，保留總承包人惡意欠付、阻礙付款條件成就的證據(jù)，削弱總承包人的抗辯依據(jù)，主張付款條件已成就，維護自身的合法權(quán)益。對于總承包人而言，建議在簽署及履行分包合同過程中，首先保證分包合同對“背靠背”條款表述完整明確，避免表述不清或存在歧義；其次，嚴格按照合同約定向發(fā)包人請求支付工程款，妥善保存能夠證明其及時向發(fā)包人主張工程款、與發(fā)包人的結(jié)算情況及發(fā)包人支付工程款的證據(jù)材料；再次，當發(fā)包人遲延支付工程款時，總承包人應盡早采取法律途徑積極向發(fā)包人主張權(quán)利，避免因怠于主張權(quán)利而被認定為“不正當?shù)刈柚箺l件成就”，使“背靠背”條款落空，需先行支付分包工程款。

三、法務問答

問：如果“背靠背”條款被認定合法有效，總承包人以“背靠背”條件未成就主張不負有支付義務的抗辯是否能得到法院的支持？

答：即使“背靠背”條款被認定合法有效，也并不意味著總承包人能以“背靠背”條件未成就主張不負有支付義務的抗辯能得到法院的支持。實際上，在司法判例中，總承包人以“發(fā)包人未付款，故付款條件未成就”為由抗辯而被駁回的案例占大多數(shù)。主要原因有以下幾種：

（一）發(fā)包人未付款，但總承包人怠于行使自身的權(quán)利。

（二）發(fā)包人未付款系總承包人原因所致。

（三）總承包人未提供證據(jù)證明其與發(fā)包人的工程款結(jié)算情況。

四、溫馨提示

承包人向發(fā)包人發(fā)函主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)存在無效風險

承包人在訴前向發(fā)包人發(fā)函主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)的效力問題，司法實務中爭議很大。近日，最高法院最新裁判觀點【最高人民法院（2022）最高法民再114號】認為，承包人向發(fā)包人發(fā)函主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)不能視為正確的行權(quán)方式，該案最高院觀點認為：根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百八十六條“承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣”之規(guī)定，承包人直接向發(fā)包人主張工程款優(yōu)先受償權(quán)，應當以達成工程折價協(xié)議為必要，否則，承包人的單方主張并不能視為正確的行權(quán)方式，不能起到催告優(yōu)先受償權(quán)的法律效果。

承包人在訴前發(fā)函主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)，是先禮后兵；但從司法實踐看，存在不被認可的風險，若方式不當，法院不認，超過18個月（合理期限），就會痛失優(yōu)先權(quán)。

因此，當發(fā)包人到期不支付工程款的，承包人不要再猶豫了，為了切實實現(xiàn)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，一定要及時拍案而起，及時在法定期限內(nèi)通過訴訟或仲裁方式行使權(quán)利，以免權(quán)利喪失。

本期撰稿

港立建設（浙江）有限公司

撰稿人：彭丁達

聯(lián)系電話：13396529725