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會員法訊第82期

一、法訊速遞

最高人民法院明確商品房消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)相關(guān)問題

最高人民法院審判委員會第1879次會議通過《最高人民法院關(guān)于商品房消費(fèi)者權(quán)利保護(hù)問題的批復(fù)》，自2023年4月20日起施行。批復(fù)對三個(gè)方面的問題進(jìn)行了明確。

一、關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)、抵押權(quán)以及其他債權(quán)之間的權(quán)利順位關(guān)系。批復(fù)明確，按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第三十六條的規(guī)定，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)>抵押權(quán)>其他債權(quán)。

二、商品房消費(fèi)者以居住為目的購買房屋并已支付全部價(jià)款，主張其房屋交付請求權(quán)優(yōu)先于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)、抵押權(quán)以及其他債權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。只支付了部分價(jià)款的商品房消費(fèi)者，在一審法庭辯論終結(jié)前已實(shí)際支付剩余價(jià)款的，可以適用前款規(guī)定。

三、在房屋不能交付且無實(shí)際交付可能的情況下，商品房消費(fèi)者主張價(jià)款返還請求權(quán)優(yōu)先于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)、抵押權(quán)以及其他債權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

二、以案釋法

承包人主張的停窩工損失是否享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)？

案例索引：最高人民法院（2022）最高法民終24號

2012年5月3日，發(fā)承包人未經(jīng)招投標(biāo)程序簽訂《某項(xiàng)目建筑工程施工總承包合同》。同年5月17日，發(fā)包人向承包人發(fā)出進(jìn)場通知，承包人進(jìn)場施工。2014年6月27日，承包人向發(fā)包人發(fā)出關(guān)于延遲開工增加費(fèi)用的索賠報(bào)告，2015年5月20日、2015年12月7日、2016年12月18日、2018年1月28日，承包人又四次向發(fā)包人發(fā)出索賠報(bào)告，主張因發(fā)包人欠付工程進(jìn)度款、未按約退還履約保證金，以及未按期對材料認(rèn)價(jià)、甲供材料滯后等原因，造成承包人四次停窩工的損失。以上發(fā)函發(fā)包人收到后均未回復(fù)。

承包人于2018年向四川省高院起訴，訴請主張包括發(fā)包人支付工程款及利息、退還履約保證金及利息，享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)等。本案原告承包人主張停窩工損失應(yīng)享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，被告發(fā)包人主張停窩工損失不享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

法院觀點(diǎn)

發(fā)包人上訴認(rèn)為，鑒定機(jī)構(gòu)鑒定的停窩工損失屬于損害賠償金，不應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)。二審法院認(rèn)為，依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（法釋〔2018〕20號）第二十一條的規(guī)定，享有優(yōu)先受償權(quán)的工程價(jià)款范圍根據(jù)國務(wù)院有關(guān)行政主管部門的規(guī)定確定。而正如本院上文評述，本案中由鑒定機(jī)構(gòu)鑒定的停窩工費(fèi)用，均為住建部、財(cái)政部規(guī)定的建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目，屬于工程價(jià)款，而非逾期支付工程價(jià)款導(dǎo)致的損害賠償金，故該部分費(fèi)用應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)，發(fā)包人的該項(xiàng)上訴請求不予支持。

律師觀點(diǎn)

停窩工損失是否屬于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的范圍，司法實(shí)務(wù)中爭議較大，近年來的各地法院判決結(jié)果均有不同。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》【法釋[2020]25號】第四十條規(guī)定，承包人建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊鴦?wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款范圍的規(guī)定確定。承包人就逾期支付建設(shè)工程價(jià)款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?/span>實(shí)踐中停工損失往往易被認(rèn)定為損害賠償性質(zhì)，依法不屬于優(yōu)先受償?shù)姆秶绻９p失能夠列入工程施工的成本及內(nèi)容，不超出工程造價(jià)的內(nèi)涵的，則可主張停窩工費(fèi)用屬于工程價(jià)款的組成部分，依法享有優(yōu)先受償權(quán)。因此，承包人在工程施工過程中產(chǎn)生停窩工損失或費(fèi)用時(shí)，一定要及時(shí)提交符合要求的簽證、索賠申請，并在結(jié)算時(shí)一并計(jì)入工程價(jià)款中。同時(shí)，在訴訟請求中，將停窩工損失或費(fèi)用列入到欠付工程款中一并主張欠付工程款及建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，而不列為損害賠償金一類。

三、法務(wù)問答

問：建設(shè)工程領(lǐng)域“實(shí)際施工人”范圍包不包括借用資質(zhì)和多層轉(zhuǎn)包、違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人？

答：該問題需分不同情況認(rèn)定。最高法院民一庭法官會議討論認(rèn)為：

1.《建工解釋（一）》第四十三條系為保護(hù)建筑工人利益，突破合同相對性原則，允許實(shí)際施工人請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。對該條解釋的適用應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)把握。因此得出的結(jié)論是：可以依據(jù)《建工解釋（一）》第四十三條規(guī)定突破合同相對性原則，請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的實(shí)際施工人不包括借用資質(zhì)及多層轉(zhuǎn)包和違法分包關(guān)系中的實(shí)際施工人。

2.沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同，在發(fā)包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道系借用資質(zhì)的實(shí)際施工人進(jìn)行施工的情況下，發(fā)包人與借用資質(zhì)的實(shí)際施工人之間形成事實(shí)上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系。因此得出的結(jié)論是：在借用資質(zhì)的實(shí)際施工人與發(fā)包人之間形成事實(shí)上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系且建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的情況下，借用資質(zhì)的實(shí)際施工人有權(quán)請求發(fā)包人參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償。

四、溫馨提示

建筑施工企業(yè)要注意安責(zé)險(xiǎn)賠付標(biāo)準(zhǔn)、理賠程序

《安全生產(chǎn)法》第五十一條規(guī)定，國家鼓勵(lì)生產(chǎn)經(jīng)營單位投保安全生產(chǎn)責(zé)任保險(xiǎn)；屬于國家規(guī)定的高危行業(yè)、領(lǐng)域的生產(chǎn)經(jīng)營單位，應(yīng)當(dāng)投保安全生產(chǎn)責(zé)任保險(xiǎn)。建筑施工企業(yè)對于安責(zé)險(xiǎn)的承保范圍、賠付標(biāo)準(zhǔn)和理賠程序應(yīng)予以重點(diǎn)關(guān)注。

1.安責(zé)險(xiǎn)承保范圍雖然涵蓋農(nóng)民工工傷賠付，但實(shí)踐中，安責(zé)險(xiǎn)的賠付金額卻不足以支付工傷認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的賠付金額，因此建筑施工企業(yè)購買安責(zé)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)了解清楚工傷賠付的標(biāo)準(zhǔn)，或在購買安責(zé)險(xiǎn)的同時(shí)購買工傷保險(xiǎn)。

2.購買安責(zé)險(xiǎn)，在出險(xiǎn)后應(yīng)及時(shí)向保險(xiǎn)公司報(bào)案。因此建筑施工企業(yè)應(yīng)注意保險(xiǎn)合同約定的報(bào)案時(shí)間。很多保險(xiǎn)公司規(guī)定的報(bào)案時(shí)間為48小時(shí)，逾期的，尤其是影響理賠查勘的則不再受理。

本期撰稿

浙江省三建建設(shè)集團(tuán)有限公司

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