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會員法訊第二期

一、法訊速遞   

    1、2016年9月22日，最高人民法院聯(lián)合水利部等9個部門印發(fā)了《關(guān)于在招標(biāo)投標(biāo)活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》（以下簡稱《通知》），以期促進(jìn)招標(biāo)投標(biāo)市場健康有序發(fā)展。                   

   《通知》明確聯(lián)合懲戒對象為被人民法院列為失信被執(zhí)行的投標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)、評標(biāo)專家以及其他招標(biāo)從業(yè)人員。

    聯(lián)合懲戒措施包括限制失信被執(zhí)行人的投標(biāo)活動、招標(biāo)代理活動、評標(biāo)活動、招標(biāo)從業(yè)活動。

    查詢內(nèi)容為失信被執(zhí)行人（法人或者其他組織）的名稱、統(tǒng)一社會信用代碼（或組織機構(gòu)代碼）、法定代表人或者負(fù)責(zé)人姓名；失信被執(zhí)行人（自然人）的姓名、性別、年齡、身份證號碼；生效法律文件確定的義務(wù)和被執(zhí)行人的履行情況；失信被執(zhí)行人失信行為的具體情形；執(zhí)行依據(jù)的制作單位和文號、執(zhí)行案號、立案時間、執(zhí)行法院；人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)記載和公布的不涉及國家機密、商業(yè)秘密、個人隱私的其他事項。

    2、住房與城鄉(xiāng)建設(shè)部和工商總局制定了《建設(shè)工程勘察合同（示范文本）》（GF-2016-0203），自2016年12月1日起執(zhí)行，在執(zhí)行過程中有任何問題，可以與住房城鄉(xiāng)建設(shè)部建筑市場監(jiān)管司、工商總局市場規(guī)范管理司聯(lián)系。

二、以案釋法-施工單位的單方驗收行為無效

    裁判要旨：

    建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)施工驗收規(guī)定對工程及時組織驗收，該驗收既是發(fā)包人的義務(wù)，亦是發(fā)包人的權(quán)利。承包人未經(jīng)發(fā)包人同意對工程組織驗收，單方向質(zhì)量監(jiān)督部門辦理竣工驗收手續(xù)的，侵害了發(fā)包人工程驗收權(quán)利。在此情況下，質(zhì)檢部門對該工程出具的驗收報告及工程優(yōu)良證書因不符合法定驗收程序，不能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。

    案例索引：

    威海市鯨園建筑有限公司與威海市福利企業(yè)服務(wù)公司、威海市盛發(fā)貿(mào)易有限公司建設(shè)工程合同糾紛案件（載《最高人民法院公報》2013年第82期）

    法院觀點：

本案查明事實表明，中國康復(fù)研究中心威海國際旅游基地(以下簡稱旅游基地)因不具有相關(guān)的開發(fā)建設(shè)資格，故將涉案工程的建設(shè)單位登記為鯨園公司。鯨園公司應(yīng)本著誠實信用原則，維護(hù)旅游基地作為發(fā)包人權(quán)利義務(wù)的行使。旅游基地公司與鯨園公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》約定了鯨園公司提供竣工資料和驗收報告的時間，表明旅游基地并未將其對工程組織驗收的權(quán)利委托鯨園公司。鯨園公司在未經(jīng)旅游基地同意情形下，單方向質(zhì)監(jiān)站辦理竣工驗收手續(xù)，申報質(zhì)量評定等級，侵害了福利公司（旅游基地公司因被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其債權(quán)債務(wù)由福利公司承接）作為工程發(fā)包人的權(quán)利，導(dǎo)致質(zhì)監(jiān)站對該工程驗收出具的工程竣工驗收報告及工程優(yōu)良評定證書，不符合法定程序，不能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。鯨園公司依照質(zhì)監(jiān)站出具的工程竣工驗收報告及工程優(yōu)良評定證書主張工程已經(jīng)竣工驗收，且質(zhì)量優(yōu)良，福利公司應(yīng)當(dāng)支付工程優(yōu)良獎的理由不成立，本院不予支持。

     律師觀點：

   《合同法》第二百七十九條規(guī)定：“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量驗收標(biāo)準(zhǔn)及時進(jìn)行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第十六條規(guī)定：“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗收。”上述法律、法規(guī)規(guī)定表明，竣工驗收既是發(fā)包人的權(quán)利，也是發(fā)包人的義務(wù)。發(fā)包人對建設(shè)工程組織驗收，是建設(shè)工程通過竣工驗收的必經(jīng)程序，為此，除非發(fā)包人與施工單位就工程竣工驗收流程、條件有作出特殊約定，否則應(yīng)該按照雙方約定、法律規(guī)定、行業(yè)規(guī)范由雙方共同辦理驗收。

三、法務(wù)問答

    提問：審計機關(guān)對建設(shè)資金的審計會影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力及履行嗎？

解答：最高人民法院《2015年全國民事審判工作會議紀(jì)要》明確：依法有效的建設(shè)工程施工合同，雙方當(dāng)事人均應(yīng)依約履行。除合同另有約定，當(dāng)事人請求以審計機關(guān)作出的審計報告、財政評審機構(gòu)作出的評審結(jié)論作為工程價款結(jié)算依據(jù)的，一般不予支持。

　　合同約定以審計機關(guān)出具的審計意見作為工程價款結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)遵循當(dāng)事人締約本意，將合同約定的工程價款結(jié)算依據(jù)確定為真實有效的審計結(jié)論。承包人提供證據(jù)證明審計機關(guān)的審計意見具有不真實、不客觀情形，人民法院可以準(zhǔn)許當(dāng)事人補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法糾正審計意見存在的缺陷。上述方法不能解決的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許當(dāng)事人申請對工程造價進(jìn)行鑒定。另外，《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復(fù)意見（2001）民他字第2號》文件也曾作出類似的規(guī)定。

四、溫馨貼士

企業(yè)規(guī)范用工準(zhǔn)則

   （一）及時簽訂勞動合同。各單位招用人員時要在一個月內(nèi)及時簽訂勞動合同，超過一個月未與勞動者簽訂書面勞動合同的，依法應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資，滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。

   （二）嚴(yán)格執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)。最低工資標(biāo)準(zhǔn)一般采取月最低工資標(biāo)準(zhǔn)和小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)兩種形式，月最低工資標(biāo)準(zhǔn)適用于全日制就業(yè)勞動者，小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)適用于非全日制就業(yè)勞動者。國家實行最低工資保障制度，工資支付不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，有條件的還要逐年提高工資標(biāo)準(zhǔn)。

   （三）依法繳納社會保險。職工社會保險包括職工基本養(yǎng)老保險、城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險等五種保險。社會保險具有強制性，依法繳納社會保險是勞動合同的必備條款，社會保險是通過國家制定法律、法規(guī)來強制實施的，單位和職工必須參加社會保險并履行繳費義務(wù)，不履行繳費義務(wù)的單位和個人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，并會造成單位和個人的經(jīng)濟(jì)損失。

   （四）依法解除勞動合同。單位如不再使用勞動用工，應(yīng)當(dāng)依法解除或終止勞動合同（勞動關(guān)系），出具解除或者終止勞動合同證明，在15日辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)，并按照《勞動合同法》等規(guī)定支付相關(guān)待遇。避免由此造成的經(jīng)濟(jì)損失和引發(fā)的矛盾糾紛。

聯(lián)系方式：

¤杭州市建筑業(yè)協(xié)會、杭州市建筑裝飾行業(yè)協(xié)會

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