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會員法訊第十期

    一、法訊速遞

申請執(zhí)行人可申請發(fā)布“懸賞公告”查找可供執(zhí)行的財產(chǎn)

    《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中財產(chǎn)調(diào)查若干問題的規(guī)定》自2017年5月1日起施行。其中明確，被執(zhí)行人隱匿財產(chǎn)、會計賬簿等資料拒不交出的，人民法院可以依法采取搜查措施；被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務(wù)，申請執(zhí)行人可以向人民法院書面申請發(fā)布懸賞公告查找可供執(zhí)行的財產(chǎn)。

    二、以案釋法

  工程造價結(jié)算時適用《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定的“以送審價為準(zhǔn)”的條件

裁判要旨：

    審判實踐中，只有雙方當(dāng)事人在施工合同中明確約定了“發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件”的內(nèi)容時，才能適用“以送審價為準(zhǔn)”的工程價款結(jié)算規(guī)則。

    案例索引：

    最高人民法院(2006)民一終字第52號建設(shè)工程施工合同糾紛一案。圳業(yè)公司與國利公司簽訂了一份《建設(shè)工程施工合同》（1999版示范文本），約定國利公司承建政府大樓、檔案館、食堂。合同通用條款關(guān)于工程竣工結(jié)算約定：發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實，給予確認(rèn)或者提出修改意見。發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。后國利公司承建的工程通過竣工驗收并投入使用。工程驗收后，國利公司向圳業(yè)公司遞交工程決算書，但圳業(yè)公司遲遲未予以確認(rèn)、答復(fù)。國利公司遂向法院起訴要求圳業(yè)公司按其遞交的工程決算書支付尚欠付的工程款。

    法院觀點(diǎn)：

    最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”但適用該條的前提條件是，當(dāng)事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。而本案當(dāng)事人只是選擇適用了建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本，該格式文本中并沒有對發(fā)生上述情況下是否以承包人報送的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算依據(jù)一事作出特別約定。因此，不能以1999版示范文本通用條款第33條第3款之規(guī)定為據(jù)，簡單地推定出發(fā)包人認(rèn)可以承包人報送的竣工結(jié)算文件為確定工程款數(shù)額的依據(jù)。因此，本案不應(yīng)適用最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條。

    但本案不適用最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條之規(guī)定，并不意味著《建設(shè)工程施工合同》中通用條款第33條第3款的內(nèi)容，對雙方當(dāng)事人沒有約束力，違反這一規(guī)定，仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，如需要按照合同約定的時間支付工程款逾期付款利息。在本案中，之所以確認(rèn)以國利公司向圳業(yè)公司報送的竣工結(jié)算文件作為確認(rèn)工程款數(shù)額基礎(chǔ)的結(jié)論，是因為國利公司將該竣工結(jié)算文件作為確定工程款數(shù)額的證據(jù)提交后，圳業(yè)公司沒有在舉證期限內(nèi)提出相反的證據(jù)，亦未在這一期限內(nèi)申請鑒定。在一審法院同意就與工程款有關(guān)的問題進(jìn)行鑒定后，圳業(yè)公司以不同意一審法院確定的鑒定范圍為由，未在一審法院負(fù)責(zé)對外委托鑒定工作的部門指定的期限內(nèi)交納鑒定費(fèi)，致使鑒定工作未能進(jìn)行，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果。在此情況下，人民法院只能以一方當(dāng)事人提供的證據(jù)作為確認(rèn)工程款的依據(jù)。

    律師點(diǎn)評

    《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條的規(guī)定在實踐中被稱為“以送審價為準(zhǔn)”，該規(guī)定的目的是為了防止發(fā)包人以消極的態(tài)度，故意拖延工程價款的結(jié)算。從目前來看，法院對此類糾紛的處理已經(jīng)持較為統(tǒng)一的態(tài)度，即建設(shè)工程施工合同未明確約定逾期不答復(fù)即視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件，承包人僅以原建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條的規(guī)定，或者1999版建設(shè)工程施工合同通用條款第33.3條的約定為依據(jù)，要求按照送審價結(jié)算工程價款的，不予支持。需要特別提醒的是，2013年新修訂的施工合同示范文本已經(jīng)對此進(jìn)行了修改和調(diào)整，通用條款第14.2條明確約定“發(fā)包人在收到承包人提交的竣工結(jié)算申請書后28天內(nèi)未完成審批且未提出異議的，視為發(fā)包人認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算申請單”。但考慮到該條款仍舊是格式文本中的一款通用條款，為確保能以上述司法解釋規(guī)定維護(hù)自身權(quán)益，施工企業(yè)在簽署施工合同時最好在專用條款中再次進(jìn)行明確約定，并注意合同履行過程中對相關(guān)證據(jù)的收集和保存，以避免在主張權(quán)利時，自身無法證明已經(jīng)提交結(jié)算文件的被動局面。

    三、法務(wù)問答

    1.問：建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人是否可以要求發(fā)包人參照合同約定結(jié)算支付工程價款？
    答：可以。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。

    2.問：審計部門對建設(shè)資金的審計會影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力及履行嗎？

    答：不影響。《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復(fù)意見（2001）民他字第2號》規(guī)定，審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)。

    四、溫馨貼士

7月的工資有三大變化哦！仔細(xì)看看！

    又到了發(fā)工資的日子了，7月對上班族來說是非常重要的一個月，因為你的工資，可能會在這個月悄悄發(fā)生變化。到底工資條上的哪些項目值得你重點(diǎn)關(guān)注？一起來看看！

    基本工資

    有的單位，基本工資是與工齡相關(guān)的。工齡是指從事腦力或體力勞動，以工資收入為其全部或主要生活資料來源的工作年限。每工作一年，就形成一年工齡。

    不少大學(xué)生會在7月份畢業(yè)后入職，有的單位按其報到的時間開始計算工齡。按照“工作年限或連續(xù)工齡計算滿一個周年才能算一年”的相關(guān)規(guī)定，有的單位會在7月份調(diào)整與工齡相關(guān)的工資。

    保險費(fèi)用

    日前，杭州公布了新的社保繳費(fèi)基數(shù)。由于浙江省平均工資的增長，社保繳費(fèi)基數(shù)上下限標(biāo)準(zhǔn)也進(jìn)行了不同程度的上調(diào)。

    杭州市從2017年7月結(jié)算期起啟用2016年度全省在崗職工年平均工資56385元為標(biāo)準(zhǔn)核定繳費(fèi)基數(shù)，并在結(jié)算期內(nèi)完成年中結(jié)算。月繳費(fèi)基數(shù)的上限（300%）、下限（60%）分別為：14096.25元、2819.25元。

    繳費(fèi)基數(shù)確定了，一個月需要繳納多少社保費(fèi)你知道嗎？每月需繳納的社保費(fèi)=個人的繳費(fèi)基數(shù)×繳費(fèi)費(fèi)率。目前，市本級職工五險的繳費(fèi)費(fèi)率如下：

    一般來說，工資越高社保的繳費(fèi)基數(shù)也就越高，反之亦然。因此，社保繳費(fèi)的變化，會影響你到手的收入。

    住房公積金

    自2017年7月1日起，杭州市職工住房公積金繳存基數(shù)由2015年月平均工資調(diào)整為2016年月平均工資。

    繳存基數(shù)設(shè)定上限和下限，上限為杭州市2016年職工月平均工資的3倍，即21980元；下限為當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)：市區(qū)1860元，臨安、桐廬、建德、淳安1530元。調(diào)整后的繳存基數(shù)不高于上限且不低于下限。

    住房公積金繳存比例為12%，同一單位實行同一繳存比例。住房公積金月繳存額按個人月繳存額與單位月繳存額的合計數(shù)確定。

    本期撰稿

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