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會員法訊第十三期

一、法訊速遞

住建部發(fā)布《關(guān)于加強和改善工程造價監(jiān)管的意見》，提出加強與改善工程造價監(jiān)管的整體思路

2017年9月14日，住建部發(fā)布《關(guān)于加強和改善工程造價監(jiān)管的意見》（建標[2017]209號），具體分五部分十七條。《意見》提出了加強與改善工程造價監(jiān)管的整體思路，以完善工程造價監(jiān)管機制，全面提升工程造價監(jiān)管水平，更好服務(wù)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。

（一）針對工程造價咨詢服務(wù)信用體系不健全的問題，《意見》提出，要深化工程造價咨詢業(yè)監(jiān)管改革，營造良好市場環(huán)境。

（二）針對計價體系不完善的問題，《意見》提出，要共編共享計價依據(jù)，搭建公平市場平臺。

（三）針對工程安全質(zhì)量等問題，《意見》提出，要合理確定建設(shè)工程工期。加大工期定額實施力度，杜絕任意壓縮合同工期行為，確保工期管理的各項規(guī)定和要求落實到位。

（四）針對計價行為不規(guī)范的問題，《意見》提出，要強化工程價款結(jié)算糾紛調(diào)解，營造競爭有序的市場環(huán)境：規(guī)范工程價款結(jié)算、強化工程價款結(jié)算過程中農(nóng)民工工資的支付管理、建立工程造價糾紛調(diào)解機制及充分發(fā)揮經(jīng)驗豐富的造價工程師調(diào)解糾紛的專業(yè)優(yōu)勢。

二、以案釋法

工程設(shè)計單位設(shè)計圖紙不合格的賠償責任是否限于合同金額

案例索引

2008年11月，原告正糧公司與被告金廈公司簽訂了“民用建設(shè)工程設(shè)計合同”一份，委托被告為原告在唐河縣工業(yè)園區(qū)興建的一大型儲糧倉庫進行工程設(shè)計。金夏公司謊稱具有建筑工程設(shè)計乙級資質(zhì)證書，實際為丙級資質(zhì)。2008年11月14日被告把設(shè)計圖紙交付給原告。2008年11月20日原告即按該設(shè)計圖紙開始施工，當時雙方約定設(shè)計費為8萬元。2009年3月20日工程竣工交付后，原告剛投入使用在未達到設(shè)計容量時即出現(xiàn)墻體外拱，致使該庫房部分報廢，部分需整體加固。原告于2009年3月20日訴至法院，請求保護其合法權(quán)益。

2009年3月30日，原告對該庫房墻體外拱、裂紋等原因及加固所需的費用等申請進行鑒定，經(jīng)法院委托鑒定機構(gòu)進行鑒定，其主要結(jié)論為：“墻體、砼構(gòu)件變形開裂，是泰安市金廈建筑設(shè)計有限公司的設(shè)計出現(xiàn)重大失誤造成。根據(jù)建筑設(shè)計院提出的加固方案，經(jīng)計算所需的加固費用為138.85萬元。”

該庫房出現(xiàn)險情后，原告為了避免損失進一步擴大，即對該庫房進行了加固，該庫房的加固經(jīng)河南科興建筑有限公司進行核算，加固施工的實際花費為糧庫加固變更等工程為2955245.13元，加固、粘鋼鋸縫132398.22元，糧庫擋墻98974.07元，共計為3186617元。原告要求被告賠償總損失318萬余元中的300萬元。被告辯稱合同設(shè)計費用僅為8萬元，即使賠償按照合同約定也只賠實際損失的20％，賠償額度遠超合同金額。

法院觀點

法院經(jīng)審理后認為，被告金廈公司設(shè)計的圖紙存在重大失誤，致使原告在依照該設(shè)計圖紙施工后，使該庫房在試運營階段即成為危房，為此給原告造成的損失被告方應當予以賠償。法院認可了鑒定機構(gòu)的加固費用計算，判決被告金夏公司賠償原告公司經(jīng)濟損失138.85萬元并返還全部設(shè)計費用8萬元。

律師觀點

《合同法》第二百八十條【勘察、設(shè)計人質(zhì)量責任】明確規(guī)定：“勘察、設(shè)計的質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計文件拖延工期，造成發(fā)包人損失的，勘察人、設(shè)計人應當繼續(xù)完善勘察、設(shè)計，減收或者免收勘察、設(shè)計費并賠償損失。”《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》也進一步明確了勘察、設(shè)計單位未依據(jù)項目批準文件，城鄉(xiāng)規(guī)劃及專業(yè)規(guī)劃，國家規(guī)定的建設(shè)工程勘察、設(shè)計深度要求編制建設(shè)工程勘察、設(shè)計文件的須承擔的法律責任。

本案中設(shè)計單位超越資質(zhì)承攬工程設(shè)計業(yè)務(wù)，因設(shè)計質(zhì)量不合格給業(yè)主造成了嚴重的損失。雖然設(shè)計費用僅為8萬元，但法院根據(jù)鑒定確定的金額，要求設(shè)計單位承擔相應的費用，并返還全部設(shè)計費用，并不以合同金額為限。此外，即使本案中合同約定了違約責任限額，由于違約責任限額遠遠低于造成的損失，原告依然可以依據(jù)《合同法》第一百一十四條的規(guī)定，請求人民法院予以增加。

三、法務(wù)問答

問：《合同法》規(guī)定的“過分高于造成的損失”的判斷標準是什么？

答：《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。”

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十八條規(guī)定：“當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。”

第二十九條規(guī)定：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’。”

四、溫馨貼士

員工可享受帶薪年休假的天數(shù)如何計算？

1.職工年休假天數(shù)根據(jù)勞動者累計工作時間確定

《職工帶薪年休假條例》第三條規(guī)定：“職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。”

2.累計工作時間的確定

《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第四條規(guī)定：“職工在同一或者不同用人單位工作期間，以及依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定視同工作期間，應當計為累計工作時間。”根據(jù)上述規(guī)定，累計工作時間既包括勞動者在本單位工作的時間，也包括勞動者的其他工作期間。

根據(jù)浙江省勞動和社會保障廳文件《關(guān)于貫徹實施企業(yè)職工帶薪年休假制度的若干意見》第3條的規(guī)定，計算職工累計工作時間的截止日，應以職工正式開始休假的前一天為準。

本期撰稿

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