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一、法訊速遞

2017年8月28日，最高人民法院召開新聞發(fā)布會(huì)，發(fā)布《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》

近年來(lái)，隨著公司數(shù)量的快速增長(zhǎng)，公司治理和股東權(quán)利糾紛兩類糾紛案件逐年上升，在公司糾紛案件中占比高達(dá)60%多。一些大型公司的決議效力糾紛，甚至成為輿論焦點(diǎn)和熱點(diǎn)。為統(tǒng)一法律適用問題，解決一批在審理公司糾紛案件、適用公司法過程中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜問題，最高人民法院起草并出臺(tái)了該《解釋》。《解釋》共27條，涉及決議效力、股東知情權(quán)、利潤(rùn)分配權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買權(quán)和股東代表訴訟等五個(gè)方面糾紛案件審理中的法律適用問題。

二、以案釋法

如何認(rèn)定"陰陽(yáng)合同"的效力及結(jié)算依據(jù)？

案例索引

一審：（2011）黑中民商初字第14號(hào)；二審：（2012）黑民中字第4號(hào)；再審：最高人民法院（2012）民申字第754號(hào)。

2008年7月15日，建設(shè)單位與施工單位簽訂了某住宅小區(qū)工程《建設(shè)工程施工合同》，該合同經(jīng)招投標(biāo)程序簽訂，并經(jīng)建設(shè)局備案。該合同約定了施工范圍、合同價(jià)款、計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、工期等內(nèi)容。2008年7月26日，雙方又簽訂了《建筑工程施工補(bǔ)充協(xié)議書》，其中關(guān)于工程的開工、竣工時(shí)間、工程款數(shù)額和付款方式等條款做了不同于《建設(shè)工程施工合同》的約定。

因建設(shè)單位未按合同約定支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，工程延期至2010年5月末基本完工。2009年至2010年建筑材料、人工、機(jī)械等工程費(fèi)用大幅度上漲。經(jīng)協(xié)商，雙方于2010年5月25日簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議書》，約定對(duì)2008年以后施工的工程人工費(fèi)按2009年黑龍江省決算辦法進(jìn)行調(diào)整，材料價(jià)格執(zhí)行當(dāng)?shù)嘏c工程同期的造價(jià)信息等內(nèi)容。后雙方因結(jié)算發(fā)生爭(zhēng)議訴諸法院。施工單位訴至法院請(qǐng)求法院判決：根據(jù)2010年5月25日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議書》進(jìn)行結(jié)算。

法院觀點(diǎn)

法院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是雙方簽訂的2008年7月15日的《建設(shè)工程施工合同》、2008年7月26日的《建筑工程施工補(bǔ)充協(xié)議書》與2010年5月25日《補(bǔ)充協(xié)議》是否有效？結(jié)算依據(jù)應(yīng)為哪份合同？

對(duì)此，法院經(jīng)審理認(rèn)為，建設(shè)單位與施工單位簽訂的《建設(shè)工程施工合同》合法有效，雙方當(dāng)事人對(duì)此均不持異議。當(dāng)事人在簽訂合同后，對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行變更，是法律賦予合同雙方當(dāng)事人的基本權(quán)利，正常的合同變更應(yīng)受到法律的保護(hù)。本案雙方當(dāng)事人在經(jīng)過招投標(biāo)程序簽訂備案合同后（備案日2008年7月23日），隨即于7月26日又簽訂《建筑工程施工補(bǔ)充協(xié)議書》，系在客觀情況未發(fā)生根本性變化的情況下，對(duì)關(guān)于工期、工程價(jià)款確定、工程款撥付等內(nèi)容作出與備案合同不同的約定，系對(duì)備案合同進(jìn)行了實(shí)質(zhì)上的變更，違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的規(guī)定，根據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定，屬于無(wú)效合同。而《補(bǔ)充協(xié)議》是在備案合同簽訂近兩年后，雙方當(dāng)事人根據(jù)合同履行的實(shí)際情況，經(jīng)協(xié)商確定了材料價(jià)格、人工費(fèi)調(diào)整等主要內(nèi)容，該《補(bǔ)充協(xié)議書》系雙方的真實(shí)意思表示，并不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，屬于有效合同。

因此認(rèn)定，建設(shè)單位與施工單位2008年7月15日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》和2010年5月25日《補(bǔ)充協(xié)議》合法有效，雙方應(yīng)據(jù)此結(jié)算。2008年7月26日的《建筑工程施工補(bǔ)充協(xié)議書》無(wú)效，不作為結(jié)算依據(jù)。

律師提示

1.承發(fā)包雙方均應(yīng)認(rèn)真慎重簽署備案的中標(biāo)合同；

2.認(rèn)真對(duì)待“補(bǔ)充協(xié)議”的簽署時(shí)間及客觀情況（與中標(biāo)合同相比較）。

三、法務(wù)問答

EPC總承包招標(biāo)中，組成聯(lián)合體的單位是否都應(yīng)既有設(shè)計(jì)資質(zhì)又有施工資質(zhì)？

答：我國(guó)對(duì)工程施工和工程服務(wù)等單位實(shí)行嚴(yán)格的資質(zhì)管理制度，根據(jù)建設(shè)部相關(guān)規(guī)定，具備勘察、設(shè)計(jì)或施工總承包資質(zhì)的企業(yè)均可在其資質(zhì)等級(jí)許可的工程項(xiàng)目范圍內(nèi)開展工程總承包業(yè)務(wù)。所以，一般情況下，在EPC總承包招標(biāo)中，投標(biāo)人無(wú)需同時(shí)具備勘察、設(shè)計(jì)和施工資質(zhì)。如果是聯(lián)合體投標(biāo)，根據(jù)聯(lián)合體之間的分工協(xié)議，承擔(dān)設(shè)計(jì)工作的聯(lián)合體成員具有設(shè)計(jì)資質(zhì)，承擔(dān)施工工作的聯(lián)合體成員具有施工資質(zhì)即可，組成聯(lián)合體的各單位無(wú)需同時(shí)具備總承包商需具有的所有資質(zhì)條件。

法條鏈接：

《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十一條規(guī)定：“兩個(gè)以上法人或者其他組織可以組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)。

聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)能力；國(guó)家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對(duì)投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級(jí)較低的單位確定資質(zhì)等級(jí)。”

《建設(shè)部辦公廳關(guān)于工程總承包市場(chǎng)準(zhǔn)入問題的復(fù)函》（建辦市函[2003]573號(hào)）規(guī)定：“按照我部《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見》（建市[2003]30號(hào)）的規(guī)定，《工程總承包資格證書》廢止之后，對(duì)從事工程總承包業(yè)務(wù)的企業(yè)不專門設(shè)立工程總承包資質(zhì)。具有工程勘察、設(shè)計(jì)或施工總承包資質(zhì)的企業(yè)可以在其資質(zhì)等級(jí)許可的工程項(xiàng)目范圍內(nèi)開展工程總承包業(yè)務(wù)。因此，工程設(shè)計(jì)企業(yè)可以在其工程設(shè)計(jì)資質(zhì)證書許可的工程項(xiàng)目范圍內(nèi)開展工程總承包業(yè)務(wù)，但工程的施工應(yīng)由具有相應(yīng)施工承包資質(zhì)的企業(yè)承擔(dān)。”

四、溫馨貼士

合同中應(yīng)明確約定管轄條款

合同中法院管轄地如果選擇不當(dāng)?shù)脑挘齾⒃A的差旅費(fèi)用，調(diào)查取證的費(fèi)用等訴訟成本價(jià)值不菲以外，還可能面臨地方保護(hù)主義和司法不公的影響。所以，在合同訂立之初預(yù)先根據(jù)合同的性質(zhì)和當(dāng)事人自身的情況，預(yù)先在法律允許的范圍以內(nèi)確定訴訟的管轄法院是十分重要的。

當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，只要不違反法律關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的前提，當(dāng)事人雙方可以在原告所在地，被告所在地、合同履行地、標(biāo)的物所在地和合同簽訂地這五個(gè)地方選擇訴訟管轄法院。

需要注意的是，雙方約定的管轄法院必須是確定、單一的，不能含糊不清，更不能協(xié)議選擇兩個(gè)以上管轄法院。否則很容易引起管轄爭(zhēng)議，造成訴訟程序的延長(zhǎng)，訴訟成本的增加，給當(dāng)事人帶來(lái)很多不必要的麻煩。

    本期撰稿

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