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一、法訊速遞

    2017年10月30日，住建部公布了2017版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201），同時(shí)明確2013版示范文本廢止。

2017版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》相比2013版合同，主要對(duì)“缺陷責(zé)任”與“質(zhì)量保證金”兩項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行了修改,具體為兩個(gè)方面。一是對(duì)“缺陷責(zé)任期的起算時(shí)間”，由“實(shí)際竣工日期起”，修改為“從工程通過(guò)竣工驗(yàn)收之日起”。修改總體上加重了承包人的責(zé)任，實(shí)際上延長(zhǎng)了承包人承擔(dān)缺陷責(zé)任期限。二是對(duì)“質(zhì)量保證金”的規(guī)定，整體上減輕了承包人的義務(wù)和責(zé)任，將質(zhì)量保證金的額度從“不得超過(guò)結(jié)算合同價(jià)格的5%”，修改為“不得超過(guò)工程價(jià)款結(jié)算總額的3%”，同時(shí)增加了退還承包人質(zhì)量保證金的程序，使得承包人維權(quán)更加具有可操作性。另外2017版還對(duì)部分條款進(jìn)一步細(xì)化，極大地避免了實(shí)務(wù)操作中因約定不明而導(dǎo)致的糾紛。

二、以案釋法

施工企業(yè)如何突破施工合同的相對(duì)性主張工程款？

案例索引：

2011年11月，施工單位與A公司簽訂了《機(jī)電設(shè)備安裝工程施工合同》，A公司將“A公司某項(xiàng)目機(jī)電設(shè)備安裝工程”發(fā)包給施工單位。《施工合同》簽訂后，工程于2012年3月28日開(kāi)工，于2013年6月1日竣工。2015年12月，A公司的控股股東B公司委托工程審計(jì)公司對(duì)工程進(jìn)行了造價(jià)結(jié)算核定，最終確認(rèn)該工程結(jié)算總價(jià)為人民幣5400萬(wàn)元。而A公司通過(guò)B公司累計(jì)向施工單位支付工程款4900萬(wàn)元，尚拖欠建安工程款500余萬(wàn)元。施工單位多次向A公司催討無(wú)果后訴至法院，同時(shí)將B公司列為共同被告，要求其對(duì)A公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

法院觀點(diǎn)：

法院認(rèn)為，施工單位與A公司的安裝工程施工合同從簽約審批、簽訂到委托申請(qǐng)工程造價(jià)核定等相關(guān)事實(shí)均體現(xiàn)A公司被B公司實(shí)際控制，尤其是施工單位所收到的工程款項(xiàng)都是由B公司直接撥付的，與A公司存在財(cái)務(wù)上的混同，B公司應(yīng)對(duì)A公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

律師提示：

本案判決中，法院判令B公司對(duì)A公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，主要根據(jù)的是《公司法》第20條第3款關(guān)于公司人格否認(rèn)制度的規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。現(xiàn)代公司制度是通過(guò)確立公司獨(dú)立人格來(lái)隔離股東對(duì)公司的直接責(zé)任，主要體現(xiàn)在公司法人獨(dú)立人格、獨(dú)立責(zé)任和股東僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；而公司人格否認(rèn)制度是在股東濫用公司法人獨(dú)立人格的情形下，通過(guò)法律責(zé)令股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。司法實(shí)踐中，股東的濫用行為表現(xiàn)為多種特定情形：公司存在資本顯著不足，或股東與公司人格高度混同，或者股東對(duì)公司進(jìn)行不正當(dāng)支配和控制等。

結(jié)合本案，一方面，A公司工程項(xiàng)目所有資金往來(lái)和財(cái)務(wù)管理均是由B公司集中管控，對(duì)外的所有項(xiàng)目付款均是由B公司名義支付，導(dǎo)致B公司與A公司的財(cái)產(chǎn)無(wú)法進(jìn)行清楚區(qū)分。A公司的財(cái)產(chǎn)對(duì)外喪失了獨(dú)立性，從而兩公司之間形成財(cái)務(wù)上的混同。另一方面，B公司對(duì)A公司工程項(xiàng)目的簽約審批、簽訂、工程造價(jià)核定均采取直接管理，并通過(guò)轉(zhuǎn)移、抽回A公司注冊(cè)資金而后根據(jù)A公司的申請(qǐng)撥付款項(xiàng)的方式，實(shí)際控制A公司的經(jīng)營(yíng)，B公司通過(guò)設(shè)立A公司為其實(shí)施不正當(dāng)控制、逃避債務(wù)提供法律屏障。無(wú)論是B公司與A公司財(cái)務(wù)上的混同，還是B公司對(duì)A公司的不當(dāng)控制和支配，都嚴(yán)重影響了施工單位債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，本案施工單位通過(guò)成功適用公司人格否認(rèn)制度最大限度地保障了公司的利益。

在司法實(shí)踐中，適用公司人格否認(rèn)制度除了《公司法》第20條第3款的規(guī)定，并沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的適用標(biāo)準(zhǔn)，必須綜合考慮多種因素才能有效地適用公司人格否認(rèn)制度。因此，施工單位要突破施工合同的相對(duì)性，主張適用公司人格否認(rèn)制度，需要在合同簽約、履約等相關(guān)環(huán)節(jié)做好相關(guān)證據(jù)收集。

三、法務(wù)問(wèn)答

在法律實(shí)務(wù)中，應(yīng)如何理解法院對(duì)建設(shè)工程領(lǐng)域“背靠背”條款的處理態(tài)度？

答：“背靠背”條款，通常是指合同的負(fù)有付款義務(wù)的一方在合同中設(shè)置的，以其在與第三方的相關(guān)合同中收到相關(guān)款項(xiàng)作為其支付本合同相關(guān)款項(xiàng)的前提條件的條款。

“背靠背”條款幾乎可以涉及建筑工程領(lǐng)域的所有主要合同類型，由于該約定屬于當(dāng)事人的意思自治，故本身是合法有效的，但又因?yàn)檫@一問(wèn)題屬于法官自由裁量的范圍，所以針對(duì)該問(wèn)題，不同地區(qū)和不同層級(jí)的法院在裁判及裁判理由中存在不同的見(jiàn)解。對(duì)于該問(wèn)題的判決，多生效于中院審理判決，同時(shí)應(yīng)注意，該問(wèn)題最高人民法院并無(wú)相關(guān)指導(dǎo)性判例，故不同地區(qū)的中院及高院的判決參考價(jià)值也應(yīng)考慮到地域適用。在大部分的判決中，法官對(duì)該條款選擇了回避態(tài)度，即使法院明確或默認(rèn)“背靠背”條款有效，但其所依據(jù)的多數(shù)也并非“總包商以業(yè)主尚未付款，故付款條件未成就”的抗辯理由。分析少數(shù)抗辯成立的具體案例，在實(shí)務(wù)操作中，“以業(yè)主支付為前提”的“背靠背”條款來(lái)抗辯分包商的付款請(qǐng)求權(quán)是一項(xiàng)涉及條款的設(shè)計(jì)和簽訂階段、履約管理階段、訴訟應(yīng)對(duì)階段的系統(tǒng)的工作。只簽訂了“背靠背”條款，而沒(méi)有做好相應(yīng)的履約管理工作，在出現(xiàn)訴訟時(shí)，又不積極應(yīng)訴和舉證，總包商的“業(yè)主尚未付款，故付款條件尚未成就”的抗辯或上訴理由是很難獲得支持的。

 法條鏈接：

   《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效。（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；”

   《合同法》第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的．按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”

四、溫馨貼士

    民法總則實(shí)施后，應(yīng)高度重視現(xiàn)階段訴訟時(shí)效期間制度的過(guò)渡與銜接的風(fēng)險(xiǎn)

在遇到有關(guān)訴訟實(shí)現(xiàn)期間的問(wèn)題時(shí)，不能單一地認(rèn)為“從舊”或者“從新”，應(yīng)該具體問(wèn)題具體分析，以免超出訴訟時(shí)效，造成不利的訴訟后果。

本期撰稿

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