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會(huì)員法訊第二十五期

一、法訊速遞

1. 國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布《全國(guó)深化“放管服”改革轉(zhuǎn)變政府職能電視電話會(huì)議重點(diǎn)任務(wù)分工方案的通知》

2018年8月14日，國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布《全國(guó)深化“放管服”改革轉(zhuǎn)變政府職能電視電話會(huì)議重點(diǎn)任務(wù)分工方案的通知》（國(guó)辦發(fā)〔2018〕79號(hào)）。《通知》要求，由住房城鄉(xiāng)建設(shè)部牽頭,優(yōu)化項(xiàng)目報(bào)建審批流程，五年內(nèi)工程建設(shè)項(xiàng)目從立項(xiàng)到竣工驗(yàn)收全流程審批時(shí)間壓減一半，解決審批前評(píng)估耗時(shí)長(zhǎng)問題。

2.最高人民法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》

2018年8月27日，最高人民法院發(fā)布《最高人民法院關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》（法〔2018〕226號(hào)）,以司法解釋的形式修正了虛開增值稅專用發(fā)票罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)。《通知》規(guī)定，對(duì)虛開增值稅專用發(fā)票刑事案件定罪量刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，可以參照《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2002〕30號(hào)）第三條的規(guī)定執(zhí)行，即虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的，以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額較大”；虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的“數(shù)額巨大”。

二、以案釋法

建設(shè)單位能否以施工單位未開具發(fā)票為由拒付工程款？

案情簡(jiǎn)介：

施工單位中標(biāo)某大廈建設(shè)工程土建、水暖、電氣工程，與建設(shè)單位簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份。后施工單位順利完成施工任務(wù)，案涉工程經(jīng)五方驗(yàn)收，取得房屋建筑工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。

后因工程余款問題，施工單位向法院起訴，主張工程余款及利息；建設(shè)單位則以施工單位拖欠發(fā)票作為抗辯理由，拒付工程余款。

法院觀點(diǎn)：

支付工程款系合同的主義務(wù)，而開具發(fā)票則為合同的附隨義務(wù)，某某公司（即建設(shè)單位，筆者注）不能以某某建設(shè)集團(tuán)公司（即施工單位，筆者注）未開具發(fā)票為由拒絕履行支付工程款的合同義務(wù)，且在本院第一次庭審中，某某公司確認(rèn)某某建設(shè)集團(tuán)公司已經(jīng)向其開具了已付工程款的發(fā)票。因此對(duì)于某某公司該抗辯理由，本院不予支持。

律師觀點(diǎn)：

案例上述爭(zhēng)點(diǎn)的實(shí)質(zhì)在于合同法先履行抗辯權(quán)的行使條件。先履行抗辯權(quán)的行使與合同主給付義務(wù)的履行有直接關(guān)系，并且要求雙方義務(wù)具有對(duì)價(jià)性，不能以對(duì)方不履行附隨義務(wù)或履行瑕疵而提出先履行抗辯權(quán)，拒絕履行合同主給付義務(wù)。只有當(dāng)一方不履行主給付義務(wù)時(shí)，另一方才有權(quán)拒絕履行自己的債務(wù)；而一方已經(jīng)履行了主給付義務(wù)，僅僅違反從給付義務(wù)或附隨義務(wù)，則另一方不得行使先履行抗辯權(quán)。

當(dāng)然，如果附隨義務(wù)的履行與合同目的的實(shí)現(xiàn)具有密切關(guān)系，應(yīng)認(rèn)為該附隨義務(wù)與對(duì)方的主給付義務(wù)之間具有較強(qiáng)的牽連性或依賴性。一方不履行或不適當(dāng)履行合同附隨義務(wù)，將直接影響到合同主要義務(wù)履行及權(quán)利實(shí)現(xiàn)，另一方就可以行使先履行抗辯權(quán)。

案例中，建設(shè)單位行使先履行抗辯權(quán)并拒絕支付工程款，必須是施工單位不履行或不適當(dāng)履行的義務(wù)能與“支付工程款”這個(gè)建設(shè)單位主給付義務(wù)形成對(duì)價(jià)關(guān)系。施工單位的合同主義務(wù)為工程施工，其履行該主義務(wù)后，只是未履行開具發(fā)票的附隨義務(wù)，則發(fā)包人無權(quán)行使先履行抗辯權(quán)，不能以此為由拒絕履行合同主義務(wù)即支付工程款。

三、法務(wù)問答

1．問：發(fā)承包雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》因違反招投標(biāo)法而無效，合同履行過程中雙方達(dá)成結(jié)算工程價(jià)款的補(bǔ)充協(xié)議是否必然無效？

答：關(guān)于該補(bǔ)充協(xié)議的效力問題，應(yīng)綜合分析協(xié)議內(nèi)容所反映出來的當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的性質(zhì)及與施工合同之間的法律關(guān)系。如果該補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容屬于發(fā)承包雙方對(duì)既存?zhèn)鶛?quán)債務(wù)關(guān)系的清理，則具有獨(dú)立性，不因《建設(shè)工程施工合同》無效而導(dǎo)致該補(bǔ)充協(xié)議的無效，且從誠實(shí)信用原則出發(fā)，不當(dāng)擴(kuò)大合同無效的后果邊界易導(dǎo)致當(dāng)事人之間的利益失衡。

2. 問：建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使范圍是否包括裝飾裝修工程？

答：根據(jù)國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，建設(shè)工程包括土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。最高人民法院給福建省高級(jí)人民法院《關(guān)于裝飾裝修工程款是否享有合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的復(fù)函》也指出，裝飾裝修工程屬于建設(shè)工程，可以適用合同法二百八十六條關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有人或承包人與該建筑物的所有人之間沒有合同關(guān)系的除外。所以建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使范圍包括裝飾裝修工程。

四、溫馨提示

熱點(diǎn)！造價(jià)工程師迎來重大變革。

近日，住建部、交通運(yùn)輸部、水利部及人社部聯(lián)合印發(fā)《造價(jià)工程師職業(yè)資格制度規(guī)定》《造價(jià)工程師職業(yè)資格考試辦法》的通知。《通知》明確，造價(jià)工程師納入國(guó)家職業(yè)資格目錄，分為：一級(jí)造價(jià)工程師、二級(jí)造價(jià)工程師。

一級(jí)造價(jià)工程師職業(yè)資格考試全國(guó)統(tǒng)一大綱、統(tǒng)一命題、統(tǒng)一組織。考試設(shè)《建設(shè)工程造價(jià)管理》《建設(shè)工程計(jì)價(jià)》《建設(shè)工程技術(shù)與計(jì)量》《建設(shè)工程造價(jià)案例分析》4個(gè)科目。考試成績(jī)實(shí)行4年一個(gè)周期的滾動(dòng)管理辦法。

二級(jí)造價(jià)工程師職業(yè)資格考試全國(guó)統(tǒng)一大綱，各省、自治區(qū)、直轄市自主命題并組織實(shí)施。考試設(shè)《建設(shè)工程造價(jià)管理基礎(chǔ)知識(shí)》《建設(shè)工程計(jì)量與計(jì)價(jià)實(shí)務(wù)》2個(gè)科目。考試成績(jī)實(shí)行2年一個(gè)周期的滾動(dòng)管理辦法。

另，《通知》對(duì)報(bào)考條件、證書印發(fā)及適用范圍、免考條件、考試頻次、注冊(cè)管理等事項(xiàng)進(jìn)行了規(guī)定。

    本期撰稿

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