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會(huì)員法訊第二十八期

住房城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳等下發(fā)關(guān)于開(kāi)展工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員職業(yè)資格“掛證”等違法違規(guī)行為專(zhuān)項(xiàng)整治的通知

2018年11月22日，為遏制工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員職業(yè)資格“掛證”現(xiàn)象，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部等單位決定開(kāi)展工程建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員職業(yè)資格“掛證”等違法違規(guī)行為專(zhuān)項(xiàng)整治。

本次專(zhuān)項(xiàng)整治主要對(duì)工程建設(shè)領(lǐng)域勘察設(shè)計(jì)注冊(cè)工程師、注冊(cè)建筑師、建造師、監(jiān)理工程師、造價(jià)工程師等專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員及相關(guān)單位、人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行全面排查。

主要排查內(nèi)容：持證人注冊(cè)單位與實(shí)際工作單位不符、買(mǎi)賣(mài)租借（專(zhuān)業(yè)）資格（注冊(cè)）證書(shū)等“掛證”違法違規(guī)行為、提供虛假就業(yè)信息、以職業(yè)介紹為名提供“掛證”信息服務(wù)等違法違規(guī)行為。

專(zhuān)項(xiàng)整治工作主要分為三個(gè)階段進(jìn)行：自查自糾階段（2018年12月至2019年1月底），全面排查階段（2019年2月至2019年6月底），指導(dǎo)監(jiān)督階段（2019年2月至2019年9月底）。

通知指出，一旦查處到工程建設(shè)領(lǐng)域職業(yè)資格“掛證”等違法違規(guī)行為，對(duì)違規(guī)的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員撤銷(xiāo)其注冊(cè)許可，自撤銷(xiāo)注冊(cè)之日起3年內(nèi)不得再次申請(qǐng)注冊(cè)，記入不良行為記錄并列入建筑市場(chǎng)主體“黑名單”，向社會(huì)公布；對(duì)違規(guī)使用“掛證”人員的單位予以通報(bào)，記入不良行為記錄，并列入建筑市場(chǎng)主體“黑名單”，向社會(huì)公布；對(duì)違規(guī)的人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)，要依法從嚴(yán)查處，限期責(zé)令整改，情節(jié)嚴(yán)重的，依法從嚴(yán)給予行政處罰，直至吊銷(xiāo)人力資源服務(wù)許可證。對(duì)發(fā)現(xiàn)存在“掛證”等違規(guī)行為的國(guó)家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位工作人員，通報(bào)其實(shí)際工作單位和有關(guān)國(guó)家監(jiān)察機(jī)關(guān)。

以案釋法

承攬人搭建彩鋼棚墜傷 定作人是否擔(dān)責(zé)？

案例索引

2017年7月23日，李某與王某簽訂《彩鋼棚承包合同》，約定由王某為李某在永川區(qū)某鎮(zhèn)承包的果園搭建彩鋼棚，王某負(fù)責(zé)自有人員及設(shè)備的安全工作，并且承擔(dān)由于自身原因造成的安全、質(zhì)量事故的責(zé)任與損失。

2017年8月1日16時(shí)許，王某在施工中不慎從離地面約6米高的彩鋼棚上摔下受傷，其立即被送往永川區(qū)中醫(yī)院住院治療28天。2017年8月29日，王某出院傷情診斷為右側(cè)肩胛骨粉碎性骨折、右側(cè)跟骨粉碎性骨折等。2018年1月，經(jīng)重慶市永川司法鑒定所評(píng)定，王某因右肩關(guān)節(jié)功能喪失50%以上、右跟骨粉碎性骨折畸形愈合分別被評(píng)定為傷殘九級(jí)、傷殘十級(jí)。王某因此次受傷造成的損失包括醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、殘疾賠償金等共計(jì)282 394.78元。

為此，王某將李某訴至法院，要求賠償相關(guān)損失。

法院觀點(diǎn)

永川法院審理認(rèn)為，依照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條“承攬人在完成工作過(guò)程中對(duì)第三人造成損害或者造成自身?yè)p害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過(guò)失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”的規(guī)定，王某在施工過(guò)程中未注意安全，造成自身?yè)p害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任，李某雖在王某施工過(guò)程中盡到安全提醒義務(wù)，但王某并無(wú)制作、安裝彩鋼棚的資質(zhì)，其在選任承攬人時(shí)未注意審查承攬人的資質(zhì)，具有選任過(guò)失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)次要責(zé)任。綜上，判決李某對(duì)王某的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)15%的賠償責(zé)任，即42 359.22元。

律師觀點(diǎn)

本案雖為個(gè)人之間發(fā)生的糾紛，但對(duì)于施工企業(yè)亦有借鑒價(jià)值。根據(jù)我國(guó)建筑法等法律法規(guī)的規(guī)定，從事建筑活動(dòng)的企業(yè)，須取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。但在實(shí)踐中，許多中小企業(yè)和個(gè)人，為了節(jié)省成本和方便，往往直接委托個(gè)人承建相關(guān)項(xiàng)目，以致違反了相關(guān)法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。由于個(gè)人專(zhuān)業(yè)知識(shí)及安全意識(shí)比較薄弱，易發(fā)生安全、質(zhì)量等事故，一旦發(fā)生相關(guān)事故，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條的規(guī)定，則發(fā)包人也往往須承擔(dān)相關(guān)賠償責(zé)任。因此，我們建議發(fā)包人發(fā)包工程時(shí)，須根據(jù)法律的規(guī)定委托具有相應(yīng)資質(zhì)的單位承建相關(guān)項(xiàng)目。

法務(wù)問(wèn)答

1.施工合同約定對(duì)承包人違約行為處以“罰款”的條款的性質(zhì)如何認(rèn)定？

答：浙江省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問(wèn)題的解答》中第十九條：如何認(rèn)定建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎(jiǎng)懲辦法約定的性質(zhì)？規(guī)定：建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎(jiǎng)懲辦法的約定，應(yīng)當(dāng)視為違約金條款。當(dāng)事人請(qǐng)求按照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款，以及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙邨l、第二十八條、第二十九條的規(guī)定調(diào)整的，可予支持。

2.承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程的，如何處理？由此造成的損失如何承擔(dān)？

答：對(duì)此問(wèn)題可以參照《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問(wèn)題的解答》第38條的規(guī)定：“工程竣工驗(yàn)收合格后，承包人以發(fā)包人拖延結(jié)算或欠付工程款為由拒絕交付工程的，一般不予支持，但施工合同另有明確約定的除外。

承包人依據(jù)合同約定拒絕交付工程，但其拒絕交付工程的價(jià)值明顯超出發(fā)包人欠付的工程款，或者欠付工程款的數(shù)額不大，而部分工程不交付會(huì)嚴(yán)重影響整個(gè)工程使用的，對(duì)發(fā)包人因此所受的實(shí)際損失，應(yīng)由當(dāng)事人根據(jù)過(guò)錯(cuò)程度予以分擔(dān)。”

溫馨提示

稅務(wù)總局解讀新個(gè)稅法征管銜接問(wèn)題：2019年以后發(fā)放的全年一次性獎(jiǎng)金，如何計(jì)算繳納個(gè)人所得稅？

為確保新稅法順利平穩(wěn)實(shí)施，穩(wěn)定社會(huì)預(yù)期，讓納稅人享受稅改紅利，財(cái)政部、稅務(wù)總局制發(fā)了《關(guān)于個(gè)人所得稅法修改后有關(guān)優(yōu)惠政策銜接問(wèn)題的通知》（財(cái)稅[2018]164號(hào)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》），對(duì)納稅人在2019年1月1日至2021年12月31日期間取得的全年一次性獎(jiǎng)金，可以不并入當(dāng)年綜合所得，以獎(jiǎng)金全額除以12個(gè)月的數(shù)額，按照綜合所得月度稅率表，確定適用稅率和速算扣除數(shù)，單獨(dú)計(jì)算納稅，以避免部分納稅人因全年一次性獎(jiǎng)金并入綜合所得后提高適用稅率。

對(duì)部分中低收入者而言，如將全年一次性獎(jiǎng)金并入當(dāng)年工資薪金所得，扣除基本減除費(fèi)用、專(zhuān)項(xiàng)扣除、專(zhuān)項(xiàng)附加扣除等后，可能根本無(wú)需繳稅或者繳納很少稅款。而如果將全年一次性獎(jiǎng)金采取單獨(dú)計(jì)稅方式，反而會(huì)產(chǎn)生應(yīng)納稅款或者增加稅負(fù)。同時(shí)，如單獨(dú)適用全年一次性獎(jiǎng)金政策，可能在稅率換檔時(shí)出現(xiàn)稅負(fù)突然增加的“臨界點(diǎn)”現(xiàn)象。因此，《通知》專(zhuān)門(mén)規(guī)定，居民個(gè)人取得全年一次性獎(jiǎng)金的，可以自行選擇計(jì)稅方式，請(qǐng)納稅人自行判斷是否將全年一次性獎(jiǎng)金并入綜合所得計(jì)稅。也請(qǐng)扣繳單位在發(fā)放獎(jiǎng)金時(shí)注意把握，以便于納稅人享受減稅紅利。

本期撰稿

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